Требуется составить дорожную карту по проведению ОСА/ГОСА в непубличном АО в 2024 году

Требуется составить дорожную карту по проведению ОСА/ГОСА в непубличном АО в 2024 году.
Какая информация может помочь в этом (в АО нет совета директоров)? Если будет проведено заочное собрание, то нужно ли утверждать итоги в присутствии нотариуса, регистратора?

Ответ на вопрос читателей подготовил Эксперт службы правового консалтинга ГАРАНТ, кандидат юридических наук Гентовт Ольга

Общие положения о проведении годового общего собрания акционеров

Акционерное общество обязано ежегодно проводить очередное годовое общее собрание акционеров (п. 1 ст. 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).
Проведение годового собрания (далее - ГОСА) необходимо для подведения итогов деятельности АО, распределения прибыли АО между акционерами, решения других важных вопросов, необходимых для нормального функционирования АО.
ГОСА проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного года, если иные требования к сроку его проведения в пределах указанного срока не установлены уставом общества (абзац третий п. 1 ст. 47 Закона об АО). Отчетный год соответствует календарному году и длится с 1 января по 31 декабря включительно, за исключением случаев создания, реорганизации и ликвидации юридического лица (ст. 15, 16 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"), следовательно, ГОСА должно проводиться в период с 1 марта по 30 июня года, следующего за отчетным.
Установленные законодательством сроки проведения ГОСА распространяются на все акционерные общества, как публичные, так и непубличные, включая общества, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру (п. 3 ст. 47 Закона об АО).
На каждое ГОСА в обязательном порядке выносятся вопросы (п. 1 ст. 47, подп. 11 и подп. 11.1 п. 1 ст. 48 Закона об АО):
- об избрании коллегиального органа управления (совета директоров, наблюдательного совета, далее - совет директоров) АО (кроме случаев, когда этот орган в обществе не создается (п. 1 ст. 64 Закона об АО));
- об избрании ревизионной комиссии АО, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным;
- о назначении аудиторской организации общества в случае наличия обязанности по проведению аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности или о назначении аудиторской организации (индивидуального аудитора) общества в случае отсутствия такой обязанности и принятия непубличным обществом решения о проведении аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (кроме случаев, когда уставом непубличного АО предусмотрена передача полномочия по назначению аудиторской организации (индивидуального аудитора) коллегиальному органу или коллегиальному исполнительному органу управления АО (подп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, п. 2.1 ст. 48 Закона об АО);
- об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности АО, если уставом АО решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества;
- распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов) и убытков общества по результатам отчетного года.
Помимо обязательных вопросов, на ГОСА могут решаться любые иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
По общему правилу органом, уполномоченным на созыв ГОСА, является совет директоров АО (подп. 2 п. 1 ст. 65 Закона об АО). Если устав АО предусматривает, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, то устав АО также должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится созыв ГОСА (абзац второй п. 1 ст. 64 Закона об АО).
По общему правилу ГОСА должно проводиться только в форме совместного присутствия акционеров, заочное голосование на ГОСА не допускается (п. 2 ст. 50 Закона об АО). Вместе с тем в 2022-2024 годах по решению совета директоров АО годовое общее собрание акционеров может быть проведено в форме заочного голосования (опросным путем) (ст. 2, 3 Федерального закона от 25.02.2022 N 25-ФЗ).
Совместное присутствие не обязательно означает физическое присутствие акционеров в месте проведения собрания. Закон допускает использование при проведении общего собрания акционеров, не исключая и годовое собрание, информационных и коммуникационных технологий, позволяющих дистанционно участвовать в общем собрании акционеров, обсуждать вопросы повестки дня и принимать решения по вопросам, поставленным на голосование, без присутствия в месте проведения собрания (п. 11 ст. 49 Закона об АО).
Сообщение о проведении ГОСА, как правило, должно быть сделано не позднее чем за 21 день до проведения ГОСА (п. 1 ст. 52 Закона об АО).
ГОСА считается состоявшимся только при наличии кворума (п. 1 ст. 58 Закона об АО). По вопросам, выносимым на ГОСА в обязательном порядке (п. 1 ст. 47, подп. 11 и подп. 11.1 п. 1 ст. 48 Закона об АО), решение принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО). Выборы членов совета директоров АО осуществляются кумулятивным голосованием (п. 4 ст. 66 Закона об АО).
При отсутствии кворума для проведения ГОСА должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня (п. 3 ст. 58 Закона об АО).
В АО с одним акционером решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно (п. 3 ст. 47 Закона об АО).
Принятие общим собранием акционеров решения на заседании (на очном собрании) и состав акционеров, присутствовавших при его принятии, должны подтверждаться (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ):
- в публичном АО - регистратором АО (п. 4 ст. 97 ГК РФ);
- в непубличном АО - путем нотариального удостоверения или регистратором АО.
Решения очных собраний акционеров, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, являются ничтожными применительно к п. 3 ст. 163 ГК РФ (абзац третий п. 107 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Если собрание будет проводиться в форме заочного голосования

Заочное голосование как форма проведения собрания означает, что акционеры принимают решения по вопросам, поставленным на голосование, без совместного присутствия для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений (п. 1 ст. 50 Закона об АО). При этом под совместным присутствием понимается и дистанционное участие акционеров в общем собрании с использованием информационных и коммуникационных технологии без присутствия в месте проведения общего собрания акционеров (п. 11 ст. 49 Закона об АО). То есть, в отличие от собрания, заочное голосование не предполагает совместного участия акционеров в какой-либо форме в обсуждении вопросов повестки дня и принятии решений.
Если в АО отсутствует совет директоров, форма проведения собрания определяется лицом или органом общества, к компетенции которого в соответствии с уставом отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (п. 1 ст. 64 Закона об АО).
Если общее собрание акционеров проводится путем заочного голосования, то по всем вопросам повестки дня голосование может осуществляться только бюллетенями (абзац второй п. 1 ст. 60 Закона об АО).
При принятии решения о проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования определяется, помимо прочего, форма и текст бюллетеня для голосования, дата окончания приема бюллетеней для голосования, а также почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени; данная информация также подлежит указанию в сообщении о проведении собрания (абзац четвертый п. 2 ст. 52, подп. 3 п. 1 ст. 54 Закона об АО). Устав общества может предусматривать возможность направлять заполненные бюллетени по адресу электронной почты, а также заполнять их на сайте в сети Интернет (абзац восьмой п. 2 ст. 52, подп. 3 п. 1 ст. 54 Закона об АО).
Требования к содержанию бюллетеней для голосования определены п. 5 ст. 60 Закона об АО и пп. 2.25-2.29 Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П "Об общих собраниях акционеров" (далее - Положение об общих собраниях акционеров).
Бюллетень для голосования должен быть направлен или вручен под подпись каждому лицу, зарегистрированному в реестре акционеров общества и имеющему право участвовать в общем собрании акционеров, не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров (абзац второй п. 2 ст. 60 Закона об АО).
Если бюллетень не вручен акционеру под подпись, он по общему правилу должен быть направлен ему заказным письмом. Однако устав общества может предусматривать иной способ направления бюллетеней, например по адресу электронной почты, указанному в реестре акционеров (абзац третий п. 2 ст. 60 Закона об АО).
Несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования может быть основанием для признания решений общего собрания акционеров недействительными (п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).
Акционеры вправе направлять заполненные бюллетени для голосования по адресу, указанному в сообщении о проведении общего собрания акционеров, а также по следующим адресам (п. 4.2 Положения об общих собраниях акционеров:
- по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа АО, содержащемуся в ЕГРЮЛ;
- по адресу управляющего или адресу (месту нахождения) постоянно действующего исполнительного органа управляющей организации, если им были переданы полномочия единоличного исполнительного органа АО;
- по адресу, указанному для таких целей в уставе АО или внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания акционера.
Как следует из п. 6.1 Письма ФНП N 2405/03-16-3, при существующем правовом регулировании, нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования. Буквально применяя норму статьи 67.1 ГК РФ, нотариусу для совершения указанного нотариального действия необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Иной порядок совершения указанного нотариального действия должен быть установлен законодательным актом.
При этом следует отметить, что в публичных АО принятие общим собранием акционеров решения на заседании и состав акционеров общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются регистратором, выполняющим функции счетной комиссии (подп. 1 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). А в непубличных АО такое удостоверение осуществляется регистратором, если он выполнял функции счетной комиссии при проведении общего собрания, либо нотариусом (подп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).
Таким образом, протокол общего собрания акционеров, проведенного путем заочного голосования, не требует нотариального удостоверения. Данный вывод подтверждается и судебной практикой. Смотрите, например:
- постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2022 N 13АП-29068/22: Правомерно отклонены судом первой инстанции и доводы истца по основаниям для признания решения недействительным со ссылкой на то, что решение общего собрания акционеров, оформленное протоколом от 28.07.2021 N 2, не удостоверено нотариально, поскольку из буквального толкования пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ следует, что удостоверение принятых на собрании решений и состав участников нотариусом или регистратором возможно в случае физического присутствия участников в месте проведения собрания (то есть при совместном присутствии акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование), в то время как в рассматриваемом случае решение общего собрания акционеров, оформленное протоколом от 28.07.2021 N 2, было принято без проведения собрания путем проведения заочного голосования, соответственно, вопреки позиции подателя жалобы, нотариального удостоверения в данном случае не требовалось;
- решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24.07.2022 по делу N А56-80664/2021: В рассматриваемом случае решение общего собрания акционеров, оформленное протоколом от 28.07.2021 N 2, было принято без проведения собрания путем проведения заочного голосования. Положения действующего законодательства не требуют в отношении результатов заочного голосования нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров. Следовательно, доводы истца о том, что решение общего собрания акционеров, оформленное протоколом от 28.07.2021 N 2, не удостоверено нотариально, также не могут служить основанием для признания решения недействительным, поскольку нотариального удостоверения в данном случае не требовалось.