УПРАВЛЯЮЩАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ В КАЧЕСТВЕ ЕДИНОЛИЧНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА

Всем известно, что в любой организации должен быть руководитель, в обязанности которого входит принятие решений, связанных с текущей деятельностью компании, разрешение внутрикорпоративных споров и проблем, представление организации перед другими юридическими и физическими лицами, а также решение большого количества других вопросов, из которых складывается ежедневное управление компанией.

В зависимости от потребностей конкретной компании, в обществе может быть единоличный исполнительный орган - генеральный директор, директор, президент, управляющий партнер и т. д. Независимо от названия должности - это наиболее распространенный способ управления, когда в обществе один руководитель, который самостоятельно принимает управленческие решения в пределах своей компетенции.

В определенных случаях, в том числе предусмотренных законодательством, в обществе может быть сформирован коллегиальный орган управления - дирекция, правление, президиум.

И, наконец, российское законодательство предусматривает еще один специфический способ управления обществом - передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Последний способ управления совсем не пользуется популярностью в связи с тем, что, к сожалению, почти не урегулирован законодательством, однако для многих компаний он мог бы оказаться очень привлекательным и помочь решить ряд проблем.

Зачем нужна управляющая организация?

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации целесообразна в двух случаях:

1. Для получения высокопрофессиональной помощи в управлении компанией. Как правило, в этой ситуации договор управления заключается со сторонней, в том числе возможно даже иностранной, организацией, в штате которой имеются специалисты с необходимым опытом работы в сфере управления.

Плюсы такого решения очевидны: сотрудники управляющей организации имеют необходимые, иногда даже уникальные, знания и опыт, связи в бизнес-кругах, а самое главное, они не связаны с собственниками бизнеса имущественными и иными интересами (разумеется, за исключением платы за их услуги), а значит, способны управлять объективно, исходя из выгоды управляемого общества. Минусы - такую компанию не так просто найти и стоимость ее услуг довольно высокая.

2. Однако чаще всего управляющая организация используется в том случае, когда образуется группа взаимосвязанных компаний (холдинг).

Обычно причиной формирования группы компаний является желание оптимизировать налогообложение или разграничить разные сферы деятельности одних и тех же лиц, но решение одной проблемы зачастую влечет за собой появление нескольких новых: если владельцы бизнеса с самого начала не смогут сформировать четкую структуру управления, то через некоторое время получат группу беспорядочно перемешанных между собой обществ, где учредители одного общества одновременно являются руководителями в другом, а сотрудники вообще оформлены в третьем, при этом на какие-то компании группы оформляются все активы, а на какие-то - только долги. И все это надо учитывать, как в процессе текущей деятельности, так и при сдаче налоговой отчетности. А если при этом у каждого общества, входящего в холдинг, есть свой руководитель, то приходится прилагать немало усилий, чтобы все это контролировать.

С первым вариантом все ясно, как правило, к нему прибегают, либо когда бизнес находится в кризисной ситуации и необходимо принятие эффективных решений для его преодоления, либо наоборот, происходит расширение бизнеса и для его дальнейшего продвижения требуются новые административные и хозяйственные ресурсы. Обычно опытные менеджеры-управленцы предлагают готовые решения, а собственникам бизнеса остается только довериться профессионалам, сохраняя контроль за их действиями.

Если же управляющую организацию планируют использовать для централизации управления и усиления контроля в холдинге, то владельцы бизнеса должны четко представлять, что такое управляющая организация", для чего она нужна и как при этом происходит сам процесс управления.

Итак, что же необходимо сделать, чтобы передать бразды правления" от генерального директора управляющей организации?

Рассмотрим правовые основы.

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества".

Схожее положение есть и в ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО):

1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества".

Сразу необходимо оговориться: в Законе об ООО упоминается только управляющий", но не управляющая организация", вместе с тем практика сложилась так, что по аналогии с Законом об АО, в котором соответствующие положения появились раньше, в обществах с ограниченной ответственностью функции единоличного исполнительного органа могут быть переданы не только индивидуальному предпринимателю - управляющему, но и коммерческой организации.

Также не следует путать управляющие организации, исполняющие обязанности единоличного исполнительного органа в хозяйственном обществе, с управляющими организациями, работающими в сфере жилищно-коммунального хозяйства, и управляющими компаниями, которые осуществляют доверительное управление имуществом других физических и юридических лиц, переданным в соответствии с договором доверительного управления. Несмотря на схожие названия, функции у этих организаций совершенно разные.

Функциями управляющей организации, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа, являются выработка и принятие управленческих решений, а также контроль за их исполнением в подотчетных юридических лицах, что в общем-то ничем не отличается от функций руководителя в привычном нам понимании. Однако за счет того, что управляющая организация - это именно организация", т. е. юридическое лицо, имеющее возможность принять в свой штат сотрудников разных специальностей, возможностей по управлению у нее больше. Самое главное - это выстроить правильную структуру организации, ведь одновременно необходимо учитывать два момента: во-первых, разработать оптимальную внутреннюю структуру самой управляющей организации, а во-вторых, выстроить эффективные взаимоотношения с управляемыми обществами.

Обычно в любой группе компаний есть службы, которые занимаются основной (приносящей прибыль) деятельностью, например, производственной, и есть службы, занимающиеся поддержкой" основных. К последним относится бухгалтерия, юридический отдел, IT-специалисты, отдел кадров и т. д. Как правило, такие специалисты, работая на общее благо" всех компаний холдинга, официально оформлены на работу в какой-то одной фирме, что не всегда удобно, и даже иногда может привести к конфликту интересов. В случае с управляющей организацией, разумно было бы создать новое общество, основная деятельность которого связана именно с оказанием управленческих услуг, и сформировать в нем соответствующие отделы. Примерную схему управляющей организации смотрите ниже.

Представленная схема управляющей организации, конечно, носит приблизительный характер. В зависимости от сферы деятельности холдинга, в управляющей компании могут быть созданы другие отделы: отдел рекламы, секретариат, диспетчерский пункт, IT-отдел и т. д. А кому-то вместо целого отдела достаточно одного сотрудника. Точно также внутри отделов, в зависимости от потребностей и количества работников, могут быть сформированы должности заместителей генерального директора, начальников отделов, ведущих специалистов.

Такая структура, во-первых, позволяет ввести единый стандарт управления, при котором действия всех предприятий холдинга согласованы как во внешних, так и во внутренних взаимоотношениях, когда не только сотрудники каждого общества, входящего в группу компаний, но и контрагенты четко знают, куда и по какому вопросу они могут обратиться. Во-вторых, вводится единый стандарт документооборота, разрабатываются типовые документы и процедуры, позволяющие сэкономить время и деньги. В-третьих, это удобно для акционеров (участников) общества, т. к. вся финансовая документация, отчетность, договоры, учредительные документы, документы о праве собственности и т. д. хранятся в одном месте, что позволяет, с одной стороны, оперативно получать необходимую информацию о деятельности, а с другой - есть возможность обеспечить сохранность и учет документов, да и контролировать деятельность различных компаний, входящих в холдинг, так гораздо проще.

Особое внимание следует уделить документообороту между управляющей и управляемыми организациями. Хорошо, когда все общества находятся в одном месте, но бывает и так, что они разбросаны по разным регионам, порой достаточно далеким друг от друга. В любом случае очень важно постараться наладить максимально быстрое и бесперебойное поступление распоряжений от управляющей организации к управляемой, и такую же оперативную обратную связь. Это можно сделать по старинке, посредством обмена документами: управляющая организация издает приказы и распоряжения, а управляемая составляет отчеты о проделанной работе. Или воспользоваться специальными компьютерными программами, в которых есть возможность поставить какую-либо задачу и сроки ее выполнения, а потом в режиме онлайн проверять ее выполнение разными структурными подразделениями.

В-четвертых, передача полномочий единоличного исполняющего органа управляющей организации, а также перевод в ее штат всего административно-управленческого персонала позволяет эффективно перераспределять финансовые потоки внутри группы компаний:

• оплата услуг по договору управления - легальный способ перевести деньги со счетов управляемых компаний на счет управляющей и, в случае необходимости, накапливать их там для дальнейшего инвестирования;
• также можно оптимизировать налоговую нагрузку, например, посредством применения в управляющей организации льготного режима налогообложения - УСН. А для управляемых обществ, выплачивающих налог на прибыль, есть возможность уменьшить налогооблагаемую базу путем зачета расходов по оплате услуг управляющей организации, определяемых в порядке подп. 18 и 19 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ.

В тоже время следует помнить, что единоличный исполнительный орган общества выполняет именно управленческие функции: представляет интересы общества, совершает сделки от его имени, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества и т. д., в его обязанности не входит, например, оказание юридических или бухгалтерских услуг. Поэтому в том случае, если в управляющей организации создается сложная структура, состоящая из отделов, выполняющих иные функции, помимо управления, то кроме договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа между управляющей организацией и обществом необходимо заключить и другие договоры. Это могут быть несколько договоров: об оказании бухгалтерских услуг", об оказании услуг по подбору персонала", об оказании юридических услуг" и т. д., либо можно заключить один договор возмездное оказание услуг по управлению обществом", в котором будут перечислены все услуги, которые предоставляет управляющая организация.

Работа управляющей организации

Вместе с тем, у многих может возникнуть вопрос: А как же управляющая организация может исполнять текущие функции по управлению?" Когда обществом руководит генеральный директор, то все понятно. Он лично, как реально существующее физическое лицо, представляет компанию: подписывает документы, ездит на переговоры, встречается с контрагентами. А управляющая организация - это юридическое лицо, хоть и законодательно установленное, но довольно абстрактное, существующее только на бумаге. Его нельзя отправить на встречу с контрагентами, у него нет рук, чтобы подписать договор. Как же оно может представлять интересы общества?

На самом деле все просто. В управляющей организации тоже есть свой руководитель - директор, генеральный директор, президент. Получается как бы сквозное управление, генеральный директор, в соответствии с законом, действует без доверенности от имени своего общества и, как руководитель управляющей организации, от имени управляемого общества он тоже действует без доверенности.

В отдельных случаях, когда в управлении у общества находится несколько предприятий, или они разбросаны по разным регионам, генеральному директору управляющей организации бывает затруднительно руководить одному. Тогда целесообразно поручить управление доверенному лицу, состоящему в штате управляющей организации и действующему на основании доверенности, выданной генеральным директором управляющей организации. Это бывает даже удобно: если представитель по каким-то причинам не будет справляться со своими обязанностями, достаточно отозвать его доверенность и, в случае необходимости, приказом перевести на другую должность. При этом нет необходимости созывать общее собрание акционеров (участников) общества или проводить заседание совета директоров. А кроме того, такому управляющему можно доверить не все, а только часть полномочий единоличного исполнительного органа, что позволит решать мелкие текущие дела.

Если в подчинении у управляющей организации находится много обществ, то можно даже сформировать специальный отдел, сотрудники которого будут руководить обществами от имени управляющей организации по доверенности. Это позволит значительно разгрузить" генерального директора управляющей организации.

А вот такая формулировка может быть в договоре или доверенности, если обществом руководит управляющая организация: Общество с ограниченной ответственностью Ромашка", в лице представителя Управляющей организации - Генерального директора ООО УК Василек" Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа № 1 от 01 января 2015 г.".

Или так:

Общество с ограниченной ответственностью Ромашка" в лице Генерального директора ООО УК Василек" - Управляющей организации ООО Ромашка" Иванова Ивана Ивановича".

Как передать полномочия?

Однако прежде чем к управляющей организации перейдут полномочия единоличного исполнительного органа, необходимо соблюсти процедуру передачи этих самых прав.

В соответствии с действующим законодательством, назначение руководителя общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников в ООО и акционеров в АО. Поэтому для начала необходимо провести общее собрание, в повестку дня которого должны быть включены следующие вопросы:

• освобождение от должности генерального директора (директора, президента и т. д.) - текущего руководителя общества;
• передача полномочий единоличного исполнительного органа в обществе управляющей организации;
• утверждение условий договора, заключаемого с управляющей организацией.

Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено, что, в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО, решение указанных вопросов относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), в этом случае решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации принимается именно ими. В акционерных обществах решение о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации может быть принято только общим собранием акционеров, причем по предложению совета директоров. Для принятия положительного решения по вышеперечисленным вопросам достаточно, чтобы за них проголосовало простое большинство участников (акционеров), если уставом общества не предусмотрено большее количество голосов.

Кроме того, крайне желательно в уставе общества заранее предусмотреть возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Сейчас по закону это делать не обязательно, но поможет избежать лишних вопросов. Такая структура органов управления, когда в обществе нет генерального директора, а вместо него - управляющая организация, непривычна, поэтому большинство представителей государственных органов, банков, а порой и контрагентов, будут подстраховываться: требовать предоставить как можно больше документов, подтверждающих полномочия руководителя.

После того, как управляющая организация назначена, с ней необходимо заключить договор. К сожалению, в Гражданском кодексе нет такой разновидности договора, как договор управления", за основу можно взять договор об оказании услуг, однако юристы общества должны подогнать его под себя", учитывая специфику именно своей организации. Пример такого договора смотрите в приложении 1.

Например, договор с управляющей организацией может включать в себя следующие положения:

1. Предмет договора. В качестве предмета может быть указана передача полномочий единоличного исполнительного органа".
2. Размер вознаграждения. В целях создания материальных стимулов размер вознаграждения может состоять из двух частей: постоянной, получаемой ежемесячно, и переменной, которая выплачивается (или не выплачивается) в зависимости от достигнутых финансовых показателей или реализованных проектов.
3. Права и обязанности управляющей организации и самого общества. В договоре можно предусмотреть, что управляющей организации передаются не все, а только часть полномочий единоличного исполнительного органа. Правда в этом случае придется одновременно расширить полномочия других органов управления, например, совета директоров.
4. Максимально подробное перечисление услуг, которые должна оказывать управляющая организация в рамках исполнения договора.
5. Возможные формы контроля за деятельностью управляющей организации. Например, путем получения директив от совета директоров.
6. Срок действия договора.
7. Иные положения, в том числе: порядок управления, ответственность управляющей организации и т. д.

От имени управляющей организации указанный договор подписывает ее генеральный директор, а от имени общества, в зависимости от его организационно-правовой формы, договор может подписать:

• председатель совета директоров либо лицо, уполномоченное на это советом директоров (абз. 2, п. 3 ст. 69 Закона об АО);
• лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, либо лицо, уполномоченное на это общим собранием, либо председатель совета директоров, если это относится к его компетенции (п. 3 ст. 42 Закона об ООО).

В ходе подготовки договора может возникнуть вопрос: Должно ли общее собрание участников (акционеров) или совет директоров утвердить договор с управляющей организацией?" В ООО с этим все просто. П. 4 ст. 33 Закона об ООО гласит, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, относится к исключительной компетенции общего собрания".

В Законе об АО соответствующего требования об утверждении договора в настоящее время нет, хотя более ранняя редакция п. 1 ст. 69 Закона об АО предусматривала необходимость утверждения договора советом директоров. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон Об акционерных обществах" внес в указанную статью изменения и исключил такую необходимость. Таким образом, утверждать или нет договор о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации в акционерном обществе, должно решить само общество.

На мой взгляд, вопрос об утверждении договора логично было бы включить в повестку дня общего собрания акционеров одновременно с вопросом о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Во-первых, ознакомление с договором даст акционерам возможность сформировать более полное и объективное мнение по вопросам повестки дня, т. к. договор содержит такие важные условия, как размер вознаграждения, ответственность, полномочия управляющей организации. Во-вторых, если договор с управляющей организацией будет утвержден общим собранием акционеров, то в дальнейшем это позволит избежать спекуляций со стороны недобросовестных акционеров, которые, например, могут заявить, что на собрании они не знали условий, на которых передается управление в обществе, а если бы знали, то проголосовали бы по-другому.

После того, как решение о передаче полномочий принято и документально оформлено, в регистрирующий орган подается комплект документов, необходимый для внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

Несмотря на явные положительные моменты, передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации имеет и минусы.

Во-первых, с точки зрения антимонопольного законодательства управляющая и управляемая организации образуют группу лиц и являются аффилированными друг другу, поэтому в некоторых случаях для заключения договора между ними может потребоваться разрешение антимонопольного органа.

Во-вторых, как уже упоминалось ранее, вознаграждение управляющей компании можно включить в состав расходов управляемого общества, тем самым уменьшив его налогооблагаемую базу. Именно это может послужить поводом для претензий со стороны налоговых органов, которые всячески пытаются оспорить законность таких расходов. Однако, как показывает практика, в случае правильного оформления документов, в том числе договора управления, актов выполненных работ, счетов-фактур, переписки с управляющей организацией и т. д., суды обычно встают на сторону общества и претензии налоговых органов признают незаконными.