Регуляторные риски корпоративных действий АО: антимонопольные ограничения, иностранные инвестиции и контрсанкционные режимы

В последние годы периметр регуляторного контроля над акционерными обществами заметно расширился. Раньше юрист или менеджмент проверяли регуляторные риски при сделках M&A. Согласование с ФАС России, оценка по законодательству о стратегических обществах, due diligence на предмет санкций — это стандартный набор. Сегодня этого недостаточно.

Под те же режимы все чаще подпадают обычные корпоративные действия, которые еще пять лет назад никто бы не назвал «сделкой». Решение совета директоров о смене гендиректора в обществе с европейским акционером суд признает недействительным со ссылкой на указы президента. Внутренняя реструктуризация владения без смены конечного бенефициара — основание для изъятия акций в доход государства. Наследник с гражданством недружественной страны — риск отказа в выплатах и проблем с регистрацией прав в реестре акционеров.

Цена ошибки выросла кратно. Раньше нарушение порядка согласования сделки чаще всего заканчивалось предписанием антимонопольной службы или признанием сделки недействительной. Сейчас в арсенале государства — взыскание имущества в доход государства по ст. 169 ГК РФ.

В статье рассматривается, какие регуляторные риски возникают у АО на стыке трех режимов: антимонопольных ограничений, законодательства об иностранных инвестициях в стратегические общества и контрсанкционных требований. При этом некоторая практика, а в особенности в контрсанкционной части, сформировалась на материале ООО. В АО прямой практики по ряду сюжетов пока нет, но логика правоприменителя очевидно применима и к акционерным обществам.

КРАТКАЯ КАРТА РЕЖИМОВ

Прежде чем перейти к корпоративным действиям, стоит зафиксировать, как три режима работают при сделках с акциями.

Антимонопольное регулирование. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) требует получать предварительное согласие ФАС при одновременном соблюдении двух групп критериев: финансового и долевого. Финансовый критерий (ч. 1 ст. 28): суммарная стоимость активов покупателя и его группы лиц вместе с активами цели и ее группы превышает 7 млрд руб., либо суммарная выручка превышает 10 млрд руб. при стоимости активов цели свыше 800 млн руб., либо цена сделки превышает 7 млрд руб. Долевой критерий: для АО согласование требуется при пересечении порогов 25, 50 и 75% голосующих акций. Если оба критерия выполняются, сделка требует предварительного согласия ФАС.

Законодательство о стратегических обществах. Согласование с Правительственной комиссией по контролю за иностранными инвестициями требуется, если иностранный инвестор устанавливает контроль над стратегическим обществом. Соответствующие правила установлены Федеральным законом от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее — Закон о стратегических обществах).

Здесь есть две тенденции, которые обостряются в последние годы.

1. Расширительное толкование «стратегического общества».

Данный п... ✂