Конфиденциальность при структурировании сделок. Как составить NDA, по которому реально взыскать убытки

Любой M&A-проект сопряжен с передачей значительного объема конфиденциальной информации. Более того, зачастую именно конфиденциальность такой информации является главной ценностью сделки. Примечательно, что основной массив конфиденциальной информации и документов раскрывается задолго до заключения сделки. Так, на этапе переговоров обычно раскрывается следующая информация:

• финансовая, техническая и иная непубличная информация о таргете (цели сделки) — например, для оценки целесообразности сделки или интеграции таргета в экосистему покупателя;
• юридические и иные документы — для проведения due diligence;
• структура и предварительные условия самой сделки.

Утечка даже части этих данных может привести к срыву сделки, снижению цены, потере конкурентных преимуществ или репутационному ущербу. Отметим, что обязанность не раскрывать конфиденциальную информацию, полученную на преддоговорном этапе, а также не использовать ее для своих целей прямо предусмотрена гражданским законодательством1. При нарушении этой обязанности получатель информации должен возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. Однако, как показывает анализ судебной практики, взыскать убытки по данному основанию в суде крайне тяжело — на момент подготовки данной статьи нам не удалось обнаружить положительную судебную практику как минимум на уровне судов кассационной инстанции.

Защитить конфиденциальность обмениваемой информации позволяет NDA (Non-Disclosure Agreement, дословно — соглашение о неразглашении). К сожалению, в наше время NDA воспринимается как не более чем ритуал — обязательный, но далеко не самый эффективный. Эти опасения не беспочвенны — судебная практика по его применению не столь оптимистична. В статье рассмотрим следующие вопросы: NDA в судебной практике: основные выводы в отношении перечня и порядка передачи конфиденциальной информации, а также практические рекомендации по составлению эффективного NDA.

NDA В СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ — ОСНОВНЫЕ ВЫВОДЫ

Анализ трендов судебной практики по применению NDA в настоящий момент скорее отвечает на вопрос, как НЕ надо составлять его условия. Ниже в подборке суд... ✂