ПРАВО ПРЕДЪЯВИТЬ ЦЕННЫЕ БУМАГИ К ВЫКУПУ СВОЕМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ

Вопросы участия лица в хозяйственных обществах в первую очередь связаны с такой категорией, как экономический интерес. Экономический интерес инвестора побуждает его вступить в бизнес, участвовать в нем или выйти из бизнеса.

При вступлении лица в бизнес данный интерес реализуется через вложение определенных денежных средств или имущества в качеств вклада в уставный капитал или через оплату приобретаемых акций/долей. Соблюдение интереса акционеров на данной стадии обеспечивается, например, обязательным привлечением оценщика для оценки неденежных вкладов - это защищает права как акционера, вступающего в бизнес, так и других акционеров, поскольку позволяет избежать занижения или завышения оценки передаваемого обществу имущества.

В ходе участия в бизнесе экономический интерес акционера реализуется через регулярное получение дивидендов, а также через прирост его инвестиций в результате повышения прибыльности бизнеса.

Экономический интерес учитывается и при прекращении участия в бизнесе, будь то продажа акций, ликвидация и последующее получение ликвидационной стоимости, реорганизация и приобретение долей в компании, созданной в результате реорганизации.

Вступая в любой бизнес, инвестор оценивает его по множеству параметров. Это и прибыльность, и информационная открытость, и стабильность.

В числе других параметров немаловажную роль играет возможность возврата инвестиций. Вкладывая деньги в какой-либо проект, важно понимать, что в случае, когда понадобится вернуть вложенные деньги, есть варианты сделать это в оптимальные сроки и по рыночной цене. Это является одним из проявлений реализации экономического интереса участников бизнеса.

Конструкции российских хозяйственных обществ по-разному решают вопрос с возможностью возврата инвестиций.

Так, в обществах с ограниченной ответственностью законом предусмотрена возможность выхода. Выход представляет собой гарантированную законом участнику возможность в любой момент прекратить свое участие в обществе. При этом у общества возникает обязанность выплатить участнику действительную стоимость его доли, которая соответствует части чистых активов пропорционально размеру доли. Участник при этом не должен никоим образом объяснять мотивы своего выхода, причины и цели, которые он этим преследует, - это право является безусловным. Единственное условие - данное право должно быть прямо предусмотрено в уставе общества.

В акционерных обществах возможность выхода отсутствует. С другой стороны, прекратить участие в акционерном обществе путем продажи своих акций намного проще, чем в обществе с ограниченной ответственностью. В акционерных обществах не допускается ограничивать оборот акций необходимостью получения согласий либо же запрещать это, в отличие от обществ с ограниченной ответственностью, в которых, напротив, допускается множество вариантов ограничения оборота долей.

Однако и общества с ограниченной ответственностью, и акционерные общества объединяет возможность в экстренной ситуации вернуть вложенные инвестиции через механизм выкупа обществом соответственно долей или акций по рыночной стоимости. В акционерных обществах такая возможность существовала давно, в обществах с ограниченной ответственностью же она введена недавно и связано это с тем, что в законе появилась возможность запретить выход из общества. Это, в свою очередь, вызвало объективную потребность обеспечить участникам возможность возврата инвестиций в тех ситуациях, когда участники имеют все основания полагать, что их инвестиции могут существенно обесцениться.

Право акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций, по сути, представляет собой право вернуть вложенные инвестиции. Право предъявить свои акции к выкупу акционерному обществу не существует постоянно. Его появлениеобусловлено возникновением чрезвычайных обстоятельств, потенциально влекущих снижение стоимости инвестиций. В результате реализации данного права акционер получает возможность вернуть инвестиции по рыночной стоимости.

Право акционера предъявить акции к выкупу возникает у акционера в экстраординарных ситуациях, которые могут повлечь снижение стоимости инвестиций.

В современном мире в условиях существующей финансовой нестабильности очень многие обстоятельства и факторы могут повлечь за собой снижение стоимости бизнеса и, соответственно, обесценить инвестиции акционера. Однако обстоятельства, закрепленные в статье 75 ФЗ Об АО", отличаются от всех иных негативных факторов тем, что их возникновение напрямую связано с волеизъявлением акционеров: право предъявить акции к выкупу напрямую связано с принятием общим собранием акционеров определенного решения.

Когда у акционера возникает право предъявить свои акции к выкупу?

Право требовать выкупа акций возникает у акционера при принятии общим собранием акционеров следующих решений:

• о реорганизации общества;
• об одобрении крупной сделки, стоимость которой превышает 50% активов общества;
• о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции, ограничивающих права акционеров;
• об обращении с заявлением о делистинге акций общества и/или эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции.

Почему данные ситуации рассматриваются законодателем как те самые экстренные случаи, в которых акционер получает право предъявить свои акции к выкупу обществу?

Процедура реорганизации может привести к тому, что доля акционера в уставном капитале компании (создаваемых компаний) после реорганизации уменьшится. Да и экономическая эффективность реорганизации не всегда бывает очевидной. Ущемить экономический интерес акционера способен и неправильно посчитанный коэффициент конвертации акций, если реорганизация такую конвертацию предполагает.

Совершение крупной сделки также потенциально может представлять для компании определенные риски. В повседневной деятельности компании часто заключают контракты на значительные суммы. Однако крупные сделки по смыслу закона - это те сделки, которые не подпадают под обычную хозяйственную деятельность, то есть сами по себе являются для общества неординарными. Основные риски здесь связаны с приобретением имущества по завышенной цене или же наоборот - отчуждением по заниженной, а также с отчуждением активов, которые используются для осуществления обществом основного вида деятельности.

Законом предусмотрена и возможность оспаривания крупных сделок, и возможность требовать возмещения убытков, причиненных обществу виновным лицом. Однако иногда акционеру может быть проще реализовать свои акции обществу по рыночной цене и таким образом избавить себя от потенциальных рисков, чем втягиваться в длительные судебные тяжбы с зачастую непредсказуемым результатом.

И здесь важно обратить внимание на следующий момент. Если сделка одновременно является крупной сделкой и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, то к порядку ее одобрения применяются правила о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 5 ст. 79 ФЗ Об АО"). То есть формально в этом случае на голосование будет вынесен вопрос об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Это может породить конфликтные ситуации, ведь по сути сделка является крупной и принятие решения о ее совершении должно порождать у акционера право предъявить акции к выкупу обществу. Однако, если подойти к вопросу формально, то поскольку на голосование выносится вопрос об одобрении сделки с заинтересованностью, а не крупной сделки, право требовать выкупа акций не должно возникнуть.

В настоящее время Высший Арбитражный Суд пытается решить данный вопрос, предусмотрев в проекте постановления О внесении дополнений в Постановление ВАС РФ от 18.11.2003 г. О некоторых вопросах применения ФЗ Об АО" в части выкупа акций и применения главы ХI.1) (далее - Проект постановления ВАС РФ) положение о том, что в случае принятия решения о совершении сделки с заинтересованностью, которая одновременно является крупной и подлежит одобрению общим собранием акционеров, право требовать выкупа акций у акционеров все-таки возникает.

Внесение изменений в устав может касаться практически любых положений, регулирующих деятельность общества. И в этом случае может быть сложнее всего определить, есть ли основания полагать, что принятие решения повлечет возникновение у акционеров права требовать выкупа акций.

Тем не менее, в судебной практике уже есть устоявшиеся подходы относительно основных случаев обращения за защитой нарушенного права на выкуп акций.

Не влекут за собой возникновение права требовать выкупа акций следующие случаи:

• внесение в устав общества изменений по результатам увеличения уставного капитала. В случае увеличения уставного капитала по закрытой подписке законом предусмотрен специальный способ защиты интересов прежних инвесторов перед новыми - преимущественное право приобретения ценных бумаг. Соответственно, само по себе внесение таких изменений в устав не ограничивает прав акционера (см. в частности Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 г. № 6936/12, Постановление Президиума ВАС РФ от 21.03.2006 г. № 13683/05). Нельзя не отметить позицию, содержащуюся как один из потенциальных вариантов в Проекте постановления ВАС РФ, согласно которой внесение изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала по результатам допэмиссии может повлечь право требовать выкупа акций в том случае, если акционер не реализовал преимущественное право, предусмотренное статьей 40 ФЗ Об АО";
• внесение в устав изменений по результатам уменьшения уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций. В данном случае количество принадлежащих акционеру акций и объем прав акционера никак не изменяются (см. Определение ВАС РФ от 28.12.2012 г. № ВС-17664/12 по делу № А08-2479/12);
• смена типа общества с открытого на закрытое. Как указал суд при рассмотрении дела № А51-1489/2013, смена типа общества при сохранении прежней организационно-правовой формы сама по себе не влечет ограничений прав акционера, предусмотренных статьей 31 ФЗ Об АО".

Следующие случаи внесения изменений в устав рассматриваются судебной практикой как влекущие за собой право требовать выкупа акций:

• внесение в устав изменений относительно порядка избрания единоличного исполнительного органа в связи с изъятием данного вопроса из компетенции общего собрания акционеров и отнесением его к компетенции совета директоров общества. Согласно правовой позиции ВАС РФ, изложенной, в частности, в Определении от 26.11.2012 г. № ВАС-11766/11, а также в судебных актах судов нижестоящих инстанций по данному делу, в результате внесения в устав общества таких изменений акционер лишается возможности непосредственно влиять на решение вопроса об избрании единоличного исполнительного органа. Соответственно, подобные изменения ограничивают его права и влекут за собой возникновение у акционера права требовать выкупа акций;
• внесение в устав изменений о месте проведения общего собрания в связи с перенесением его в населенный пункт, удаленный от места нахождения акционера-истца. В частности, при рассмотрении дела № А05-12336/2011 суды указали, что в данном случае на акционера ложатся дополнительные расходы, которые могут оказаться существенными. Поэтому такое изменение признано ограничивающим права акционера;
• изменение порядка уведомления акционеров о проведении общего собрания. Мотивация аналогична предыдущему пункту.

Вышеназванный Проект постановления ВАС РФ указывает, что как ограничивающие права акционеров могут быть (но не должны быть) оценены, в частности, следующие случаи:

• исключение отдельных вопросов из компетенции общего собрания акционеров;
• введение в устав положений об установлении ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру;
• изменение порядка и сроков выплаты дивидендов;
• изменение места нахождения общества в тех случаях, когда это существенно затрудняет реализацию акционерами своих прав;
• уменьшение численности совета директоров (наблюдательного совета).

Делистинг - это исключение ценных бумаг организатором торговли из списка ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе исключение ценных бумаг биржей из котировального списка. В результате прохождения данной процедуры для компании перестают быть обязательными ряд стандартов корпоративного управления, в частности, по привлечению независимых директоров, по раскрытию определенной информации. Для ряда инвесторов данные стандарты являются принципиальными, когда они принимают решение об участии в бизнесе. Кроме того, делистинг существенно понижает ликвидность ценных бумаг, что автоматически приводит к падению их рыночной стоимости. В связи с этим принятие решения о делистинге также дает инвесторам, голосовавшим против такого решения, право покинуть бизнес.

Поскольку право требовать выкупа акций является экстраординарным по своей природе, оно не может распространяться на неограниченный перечень случаев. Поэтому Высший Арбитражный Суд в Постановлении пленума от 18.11.2003 г. № 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах" особо отметил, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, установленный статьей 75 ФЗ Об АО", является исчерпывающим.

Процедура подготовки собрания

В случае включения в повестку дня общего собрания акционеров вопроса, положительное решение по которому влечет возникновение у акционеров права предъявить акционерному обществу свои акции к выкупу, существенно изменяется процедура подготовки к собранию.

В частности, до направления акционерам сообщения о предстоящем собрании потребуется привлечь независимого оценщика для определения рыночной стоимости акций.

В уведомлении о предстоящем собрании необходимо сообщить акционерам о наличии у них права требовать выкупа акций (ст. 76 ФЗ Об АО"). При этом уведомление должно содержать сведения о цене выкупа, о независимом оценщике, который привлекался для ее определения, а также о порядке действий, которые необходимо совершить акционеру для того, чтобы общество выкупило принадлежащие ему акции.

Принимая решение о проведении общего собрания, совет директоров должен включить в перечень документов, предоставляемых к собранию, следующие специфические документы:

• отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций;
• расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период;
• протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета), на котором принято решение об определении цены выкупа акций с указанием цены выкупа (п. 3.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).

Несоблюдение названных требований может повлечь привлечение общества к административной ответственности по статье 15.23.1 КоАП и наложение штрафа на сумму до семисот тысяч рублей.

Цена выкупа

При определении цены выкупа акций общество должно придерживаться следующих правил (п. 3 ст. 75 ФЗ Об АО"):

1. Выкупная цена определяется советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества.

2. Выкупная цена не может быть ниже рыночной стоимости акций.

Формулировка, предложенная законодателем, позволяет устанавливать выкупную стоимость выше рыночной стоимости. Однако в данном случае у акционеров общества могут возникнуть вполне обоснованные вопросы к членам совета директоров о разумности таких действий, о том, насколько они экономически целесообразны и соответствуют интересам общества. Это может также спровоцировать обращение акционеров с исками к членам совета директоров.

В связи с изложенным наиболее адекватным и экономически обоснованным будет определение выкупной цены на уровне рыночной стоимости.

3. Объектом оценки выступает рыночная стоимость одной акции. Применение понижающих коэффициентов в связи с отсутствием контрольного пакета является необоснованным.

4. Рыночная стоимость определяется независимым оценщиком без учета ее изменений в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В случае, когда право требовать выкупа акций возникает в результате принятия решения о делистинге, выкупная цена не может быть ниже средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате принятия решения о проведении общего собрания, в повестку дня которого включен этот вопрос.

Как показывает практика, существенное количество споров возникает в связи с несогласием акционера с ценой выкупа акций, утвержденной советом директоров на основании заключения оценщика. Арбитражная практика свидетельствует о том, что оспаривание решения совета директоров об утверждении цены выкупа акций возможно даже после проведения выкупа: утрата истцом статуса акционера не лишает его права обжаловать решение совета директоров, которым утверждена цена выкупа (Определение ВАС РФ от 29.04.2013 г. № ВАС-1655/13 по делу № А58-558/2011).

Порядок действий акционера, намеренного воспользоваться правом предъявить свои акции к выкупу

Право потребовать выкупа акций обществом реализуется акционером путем направления соответствующего требования в общество. В требовании в обязательном порядке должны содержаться указание на место жительства / место нахождения акционера и количество акций, выкупа которых он требует.

В отношении акционеров физических лиц существует дополнительное требование - их подпись на требовании, равно как и подпись их представителя, должна быть удостоверена нотариально либо держателем реестра акционеров.

Срок для подачи соответствующего заявления установлен в 45 дней с даты принятия решения. При этом ВАС РФ в вышеупомянутом Проекте постановления указывает, что для целей исчисления данного срока под датой решения следует понимать дату оглашения итогов голосования на общем собрании, а если они на нем не оглашались, то дату доведения до акционера отчета об итогах голосования. Следует учитывать, что установленный законом 45-дневный срок - это именно срок для подачи, а не срок для получения обществом. Он считается соблюденным акционером, если требование было сдано акционером в организацию связи до 24 часов последнего дня срока.

С момента получения обществом требования акционера такой акционер не вправе совершать с акциями, в отношении которых заявлено требование о выкупе, сделки с третьими лицами, связанные с отчуждением или обременением этих акций. Соответствующая запись вносится и в реестр акционеров.

Ограничения, связанные с выкупом

Предоставляя акционерам возможность предъявить свои акции к выкупу обществу, законодатель позаботился и об интересах общества и остающихся акционеров. Так, пунктом 5 ст. 76 ФЗ Об АО" предусмотрено правило, согласно которому общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционера права требовать выкупа акций обществом.

Очень часто возникает вопрос, по какому же балансу следует считать чистые активы для определения этих 10 процентов. Раньше бухгалтерский баланс составлялся ежеквартально, при этом компании, применяющие упрощенную систему налогообложения, вообще не обязаны были его сдавать. Сейчас обязанность подавать бухгалтерский баланс в налоговый орган возложена на все компании, однако только один раз в год.

Чтобы правильно ответить на данный вопрос, следует обратиться к Порядку оценки стоимости чистых активов акционерного общества (утв. Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 г. № 10н/03-6/пз). Согласно п. 5 указанного порядка, оценка стоимости чистых активов производится ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты.

В связи с этим полагаем, что для определения лимита средств, направляемых на выкуп акций обществом, правильно будет использовать баланс, составленный на дату последнего завершенного квартала.

Если общее количество акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено с учетом установленного ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

В связи с упомянутым ограничением при заявлении требования о выкупе акционеру необходимо учитывать, что в случае недостаточности у общества средств для расчета со всеми потенциально заявившимися акционерами у него может быть выкуплена только часть пакета, а это может оказаться совсем не выгодно в связи, например, с уменьшением размера пакета и лишением его возможности реализовывать права, предоставленные законом обладателям пакета определенного размера. Например, если размер пакета акционера станет менее 2%, такой акционер утрачивает право вносить вопросы в повестку дня годового собрания и выдвигать кандидатов в органы общества.

Проект постановления ВАС РФ при этом содержит правило, согласно которому акционеры в случае несогласия с отказом общества выкупить все акци��, заявленные к выкупу, со ссылкой на ограничение, предусмотренное п. 5 ст. 76 ФЗ Об АО", вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества произвести выкуп акций в большем количестве или в полном объеме. При этом акционеры должны доказать неверность расчета количественного ограничения по сумме средств, которые могут быть направлены на выкуп. То есть спорить можно, но обосновывать свою позицию акционер должен не ущемлением своих прав в результате выкупа пакета не в полном объеме (или не только этим), а в первую очередь неправильным расчетом установленного ограничения.

Законодатель предусматривает и механизм возмещения обществу денежных средств, затраченных на выкуп акций по требованию акционеров. Так, все выкупленные акции поступают в распоряжение общества и должны быть им реализованы в течение года по цене не ниже их рыночной стоимости.

В случае если акции не будут реализованы, они должны быть погашены через процедуру уменьшения уставного капитала. Естественно, в таком случае возместить затраты общества на выкуп акций у акционеров не получится. Однако отсутствие покупателей на акции общества в таком случае как раз может говорить о том, что акции не являются ценным активом, что вполне может быть вызвано и принятыми решениями, которые повлекли за собой право требовать выкупа акций.

Еще одна группа потенциальных проблем связана с теми случаями, когда общество не исполняет свои обязанности по реализации права акционера предъявить свои акции к выкупу: не уведомляет акционеров о наличии такого права, не проводит оценку рыночной стоимости акций и т. д. В таких случаях эффективным способом защиты прав акционера также будет обращение в суд.

С исками об обязании общества выкупить акции могут обращаться владельцы обыкновенных акций и привилегированных акций, если они имели право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса (п. 29 Постановления пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах").

При этом обратиться в суд может только тот акционер, который заявил обществу требование о выкупе акций в установленный срок. Т.е. если акционер не обратится к обществу во внесудебном порядке в течение 45 дней после принятия решения, послужившего основанием для возникновения права требовать выкупа, и не заявил о своем намерении реализовать право требовать выкупа акций, он лишается возможности в дальнейшем требовать выкупа акций в судебном порядке.

Право акционера предъявить свои акции к выкупу обществу является одним из основных прав, обеспечивающих реализацию экономического интереса акционера.

То, как общество подходит к обеспечению реализации данного права акционерами, во многом является показателем уровня корпоративной культуры компании и демонстрирует стандарты корпоративного управления, существующие в обществе.