Применение конструкции «предварительного корпоративного договора» для осуществления идеи непропорционального распределения прибыли между участниками ООО

Судебная практика. Применение конструкции «предварительного корпоративного договора» для осуществления идеи непропорционального распределения прибыли между участниками ООО. Любопытные выводы судов по итогам рассмотрения арбитражного дела № А41-23019/2022 (цит. по тексту постановления Арбитражного суда Московского округа от 5 июля 2023 года).

Материал предоставлен Telegram-каналом Корпконфликты

Фабула. Мажоритарий (80%) и миноритарий (20%) при учреждении ООО заключили «Предварительный Корпоративный договор», по условиям которого непосредственно после учреждения компании за счет средств малого партнера должны быть «проведены ремонтные и перепланировочные работы» в арендуемом ею помещении, так как  «в указанный период у Общества отсутствовали денежные средства, необходимые для оплаты работ». В договоре также было прописано право истца (миноритария) «на распределение прибыли в ее пользу исключительно в следующем размере: ежеквартально в размере 35% прибыли от видов деятельности Общества, перечисленных в /…/ договоре». Истец, полагая, что свои обязательства выполнил, а компания нет, обратился с иском к ООО и ее ЕИО о взыскании в солидарном порядке «денежных средств, подлежащих ежеквартальной выплате» и процентов по ст.395 ГК РФ. Суды трех инстанций оснований для удовлетворения данных требований не нашли.

Доводы суда округа, согласившегося с коллегами.

«… Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества, при этом общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения» /данное обстоятельство было установлено судами/.

Кроме того, «суды отклонили ссылку истца на Предварительный корпоративный договор. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

 В  связи с недоказанностью направления Х. /истец/ предложения заключить основной договор или продлить срок действия предварительного, суды пришли к выводу о том, что срок действия предварительного корпоративного договора, на который ссылается истец, истек /…/».

 Полагаем, наиболее важным в прикладном плане является первый тезис (чистую прибыль распределяет между участниками ОСУ), если, конечно, его воспринимать автономно, вне связи со вторым (стоимость СЧА меньше УК и резервного фонда). По нашим экспертным наблюдениям, суды иногда придерживаются довольно лояльных позиций, допуская реализацию в корпоративном договоре альтернативных «пропорциональности» схем распределения доходов между участниками. См., в частности, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 8 октября 2018 года по делу № А51-25304/2017 (позиция одобрена ВС РФ 2 февраля 2019 года).