Особенности осуществления исключительного права на производное ПО

Ежедневно в России совершается множество сделок и других юридических действий с производными компьютерными программами. Часто именно производное (а не основное) программное обеспечение (далее — ПО) является объектом крупных (в том числе высокорисковых) инвестиций и различных asset-deals, регистрируется в государственных реестрах1 и становится предметом тендеров на заключение контрактов в публичном секторе. Во всех этих случаях ключевое значение имеет «чистота» прав на производное ПО: если она не подтверждается — распоряжаться ПО его обладатель не может.

К сожалению, при вступлении участников в соответствующие правоотношения проверка прав на ПО проводится очень формально, с применением многочисленных презумпций и оговорок. Такой подход не позволяет эффективно управлять рисками, связанными с использованием производных компьютерных программ. По этой причине производное ПО (которое часто и вовсе не является таковым) «проходит» первичные «фильтры», попадает в реестры, проникает в каналы монетизации. В результате появляется множество программных решений, неправомерно введенных в гражданский оборот, использование которых даже добросовестными контрагентами нарушает права третьих лиц.

Оборот производного ПО таит в себе высокий конфликтный потенциал, его участники могут понести серьезные финансовые потери в связи с предъявлением претензий о нарушении авторских прав или исключением ПО из Реестра Минцифры2. Усугубляет ситуацию отсутствие какого‑либо стандарта добросовестного поведения правообладателя производного ПО3, соблюдение которого ожидалось бы от него при заключении соответствующих сделок.

Такая ситуация во многом обусловлена несовершенством законодательного регулирования этих вопросов. Даже сам правообладатель производного ПО не всегда имеет четкое представление об объеме правомочий, которые он вправе реализовывать в отношении принадлежащей ему программы.

В статье рассматриваются особенности осуществления исключительного права на производные компьютерные программы и отмечается ряд проблем в сфере их коммерциализации в России. Цель статьи — привлечь внимание к ситуации в целом, выводы, изложенные в ней, являются личным мнением автора.

1. МОМЕНТЫ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРОИЗВОДНОЙ ПРОГРАММЫ И ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА НА НЕЕ

Вопрос о моменте создания производного ПО имеет вполне практическое значение: это точка отсчета авторских прав на него. Верховный Суд РФ в своих разъяснениях подтвердил эту позицию, прямо указав, что исключительное право автора производного произведения возникает в силу факта его создания4.

Почему еще важно понимать момент возникновения производной программы? От точности определения периода создания производного ПО зависит корректность выводов о круге его авторов и о принадлежности авторских прав на него. Действия, которые автор производного ПО совершает после его создания, квалифицируются уже не как создание производной программы (сфера действия исключительного права на оригинальное ПО), а как ее последующее использование (сфера действия исключительного права на производное ПО). От даты создания производного ПО зависят и другие правовые последствия.

Как ее определить? Производное ПО подчиняется двум правовым режимам: производных произведений и программ для ЭВМ. В силу этого производное ПО, как и обычная компьютерная программа, считается созданным с момента обретения им объективной формы5. При этом форма производного ПО всегда «объединяет» форму уже существующего оригинального ПО в части, использованной при создании переработки, и новую — форму выражения дополнительных команд и данных, созданную непосредственно переработчиком.

Решение о том, когда «поставить точку» в процессе создания производного ПО, принимает человек (обычно не один, а команда разработки, в которую входят также лица, не являющиеся авторами производного ПО6). Как только, по мнению команды, требования к производному ПО полностью реализованы в кодовой базе — новая (производная) программа считается созданной. При этом не имеет правового значения, насколько бесперебойно она работает и остались ли в ней ошибки7.

Законодательство не определяет конкретный момент возникновения ПО (в том числе производного). Такой подход представляется правильным и соответствующим принципам авторского права. Создание производного ПО с точки зрения классификации юридических фактов является юридическим поступком8. Закон связывает возникновение правовых последствий (признание охраноспособности) непосредственно (и исключительно) с самим фактом появления объективированного результата интеллектуальной деятельности его автора9. Никаких формальностей, регистрации, совершения дополнительных юридических актов для возникновения авторских прав у автора ПО (в том числе производного) не требуется10. Производн... ✂