ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ПРИОБРЕТЕНИЯ АКЦИЙ ПРИ УВЕЛИЧЕНИИ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

Природа преимущественного права приобретения акций, как отмечает Президиум ВАС РФ, является исключением из общего правила о допустимости свободного обращения акций (п. 1 ст. 129 Гражданского Кодекса РФ (далее ГК РФ) и абз. 4 п. 1 ст. 2 Федерального закона Об акционерных обществах" (далее - 208-ФЗ, Федеральный закон Об акционерных обществах", Закон об АО)), которое не может толковаться расширительно (п.1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 г. № 131 Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ"). В случае увеличения уставного капитала за счет размещения дополнительных акций (п. 1 ст. 28 Закона об АО), как показывает практика, преимущественное право обеспечивает акционеру сохранение доли его участия в уставном капитале общества. Однако наряду с установленной законом исключительной привилегией акционер может столкнуться с целым рядом ограничений и злоупотреблений. Об этом и поговорим в статье.

PRE-EMPTIVE RIGHT

Первоначально преимущественное право акционеров на приобретение дополнительных акций - pre-emptive right - получило закрепление в законодательствах стран с общей системой права, а затем широко распространилось и в континентальном праве[1].

Как известно, степень участия акционера в деятельности общества определяется количеством и категориями (типами) акций, которыми обладает акционер. Возможность отчуждения акций третьему лицу, а также приобретение другими акционерами дополнительного объема акций способны ослабить степень имущественного и неимущественного участия акционера в деятельности АО.

---

Обратите внимание: признаками недобросовестной эмиссии являются привлечение незначительного объема дополнительных средств по итогам размещения акций и одновременно с этим существенное изменение общего количества эмитированных обществом акций[2].

---

Именно с целью сохранения и охраны вышеуказанных прав акционера установлено преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Реализация преимущественного права при закрытой и открытой подписке

В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об АО акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) посредством двух видов подписки: открытой и закрытой.

---

Обратите внимание на отличие:

• при открытой подписке такое право предоставляется всем акционерам акционерного общества,
• при закрытой подписке осуществление акционером преимущественного права приобретения дополнительных акций возможно при условии, если акционер общества голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о размещении дополнительных акций.
  

---

Поэтому при защите преимущественного права акционера в суде:

• судом будет отказано в удовлетворении требований о предоставлении преимущественного права акционерам, которые голосовали за принятие решения об увеличении уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций и размещения их путем закрытой подписки среди ограниченного круга лиц, так как они не входят в число лиц, имеющих преимущественное право приобретения акций общества;
• суд подробно исследует вопрос, имели ли на момент вынесения решения акционеры, голосовавшие против увеличения уставного капитала посредством размещения дополнительных акций по закрытой подписке, намерения использовать право преимущественной их покупки.

Исходя из смысла статей 28, 36 и 77 Закона об АО размещение дополнительных акций путем закрытой подписки направлено на привлечение хозяйственным обществом денежных средств, влекущее за собой увеличение уставного капитала и, как следствие, исправление финансовой ситуации, стабилизацию финансового положения общества.

Так, по одному из соответствующих споров суд определил, что из материалов дела не следовало, что решение о дополнительном выпуске акций было принято не в целях действительного привлечения денежных средств для увеличения уставного капитала, а в каких-то иных целях, в том числе для получения одним из акционеров или их группой необоснованного корпоративного контроля над ответчиком в ущерб интересам истцов.

Изложенное позволило суду сделать вывод о том, что истцы стремились сохранить степень своего влияния на общество (корпоративный контроль) путем создания препятствий для получения обществом дополнительных инвестиций от других лиц, одним из способов получения которых является увеличение размера уставного капитала, то есть действия истцов направлены во вред корпорации, нормальным стремлением которой является развитие и привлечение инвестиций.

---

Обратите внимание: то обстоятельство, что акционер в силу материальных или иных причин не может или не хочет реализовать право преимущественного приобретения дополнительно размещаемых акций, свидетельствует либо о его ограниченных финансовых возможностях, либо о нежелании воспользоваться предоставленным правом, но не об ограничении его прав.

---

• cудом также могут быть истребованы доказательства невозможности доведения минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации до установленного уровня, кроме как путем выпуска дополнительных акций.

Преимущественное право в публичном и непубличном АО

Как известно, с 01.09.2014 г. вступили в силу изменения, касающиеся организационно-правовых форм существования хозяйственных обществ. Согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество (далее АО) (деления на открытые и закрытые АО не предусмотрено) и общество с ограниченной ответственностью.

АО может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции (конвертируемые в них ценные бумаги) которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. АО, не отвечающие данным признакам, на основании п. 2 ст. 66.3 ГК РФ признаются непубличными.

Положения о порядке осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным АО акций или ценных бумаг, конвертируемых в его акции, могут быть включены в устав непубличного акционерного общества по решению участников (учредителей), которое принято единогласно (подп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Преимущественное право приобретения дополнительно размещаемых акций публичного АО возникает в рассмотренных выше ситуациях в силу требований законодательства, а не устава.

Обыкновенные и привилегированные акции: преимущественные права владельцев

В данном случае механизм действия преимущественного права прост:

• в случае если размещаются обыкновенные акции, преимущественное право их приобретения, при соблюдении иных условий, осуществляется владельцами обыкновенных акций;
• при размещении привилегированных акций определенного типа преимущественное право могут осуществить лица владельцы привилегированных акций этого типа; если ранее акции подобного типа не размещались, то и преимущественное право у акционеров отсутствует;
• в случае, когда размещению подлежат ценные бумаги, конвертируемые в акции, преимущественное право осуществляется владельцами акций той категории (типа), что и акции, в которые впоследствии будет осуществлена конвертация таких ценных бумаг.

На практике внесение изменений в устав в части дополнительного выпуска привилегированных акций в ситуации, когда такие акции ранее не размещались, может в значительной степени ущемить права владельцев обыкновенных акций и ограничить их права на участие в управлении обществом, поскольку, как указывалось выше, преимущественного права в этой ситуации у действующих акционеров не возникает. Как в данном случае защищаются интересы акционеров?

Существует Проект Постановления Пленума ВАС РФ О внесении дополнений в Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 г. № 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах" (в части выкупа акций и применения главы XI.1)" (далее - Проект Постановления), в котором отмечается следующее:

1. Изменения, вносимые в устав общества в связи с увеличением уставного капитала путем дополнительной эмиссии акций:

• не являются основанием для выкупа акций (п. 1 Проекта Постановления, редакция п. 29.8 Постановления),
• являются основанием для выкупа акций, если акционер не реализовал свое преимущественное право (п. 1 Проекта Постановления, редакция варианта абзаца п. 29.8 Постановления).

Поскольку ВАС РФ упразднен, скорее всего, данный документ так и останется проектом, однако он отражает отсутствие единого подхода судов к вопросу о том, возникает или нет в рассматриваемой ситуации у акционеров право требовать выкупа своих акций от акционерного общества. Вместе с тем, в практике имеются прецеденты положительных решений по подобным искам.

Так, в одном из споров, анализируя спорную ситуацию, суд счел правомерным довод истца о том, что внесение изменений в устав общества ограничило его права акционера с расширением за счет этого прав более влиятельной части участников общества, а именно:

• существенно ограничены права на участие в управлении обществом, поскольку у истца уменьшилась возможность влиять на итоги голосования в случаях, указанных в вновь введенном пункте устава в новой редакции. До утверждения устава в новой редакции старым уставом были распределены (проведена эмиссия) только обыкновенные именные бездокументарные акции в количестве 49610 штук. Истец обладал 280 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляло 0,564 процента от общего числа акций. Внесение изменений в устав в новой редакции увеличило общее количество всех размещенных акций АО до 62012 штук, что привело к снижению веса" имеющихся у истца 280 акций до 0,375 процентов от общего числа при голосовании в важных для истца и исключительных случаях;
• значительно увеличен размер дивидендов, выплачиваемых АО акционерам владельцам привилегированных акций и расширены условия их выплаты, оставлена без аналогичных изменений выплата дивидендов по обыкновенным акциям, которыми обладает истец. Данными пунктами устава в новой редакции АО поставило в более выгодное положение акционеров держателей привилегированных акций при начислении и выплате дивидендов, и исключило акционеров держателей обыкновенных именных бездокументарных акций из распределения чистой прибыли общества за отчетный год, чем и ограничило (уменьшило) права истца на получение дивидендов.

---

Обратим внимание, что стремление занизить рыночную стоимость миноритарного пакета акций мажоритарными акционерами не находит поддержки у судебных органов.

---

Применительно к ситуации принудительного выкупа акций с учетом необходимости защиты интересов миноритарных акционеров, которые принудительно лишаются принадлежащих им ценных бумаг, рыночная цена одной акции должна определяться в стопроцентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 г. № 443/11 по делу № А08-2788/2008-21). В таком подходе и состоит принцип соблюдения баланса интересов преобладающего акционера и миноритарных акционеров, гарантирующий последним возможность возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях нарастания возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 20.06.2013 г. № 2051/13 по делу № А51-3256/2012).

Механизм возникновения преимущественного права

Действие преимущественного права (ПП) запускается принятием решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (далее - Решение)[3], которое принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Здесь механизм преимущественного права не применяется, поскольку дополнительно выпускаемые акции безвозмездно передаются всем акционерам по принципу соблюдения их доли в общем количестве акций соответствующей категории. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества. Следует отметить, что согласно п. 21.13 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг Решение, при котором возникает преимущественное право (далее - ПП) их приобретения, помимо количества размещаемых акций, способа и цены их размещения, формы оплаты также должно содержать:

• дату, на которую составляется список лиц, имеющих ПП;
• порядок уведомления лиц, имеющих ПП, о возможности его осуществления;
• порядок осуществления ПП, в том числе срок действия указанного ПП;
• указание на то, что до окончания срока действия ПП размещение ценных бумаг иначе как посредством осуществления, указанного ПП, не допускается;
• порядок подведения итогов осуществления ПП;
• порядок раскрытия (предоставления) информации об итогах осуществления ПП.

Список лиц, имеющих ПП, составляется:

• на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров;
• в иных случаях - на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций (п. 2 ст. 40 Закона об АО).

---

Обратите внимание: решение об увеличении уставного капитала посредством размещения дополнительных акций может содержать порядок заключения договоров о реализации (осуществлении) преимущественного права. Однако императивное требование об этом в законодательстве отсутствует[4].

---

АО в течение пяти дней с даты истечения срока действия преимущественного права должно подвести итоги осуществления преимущественного права и в порядке, предусмотренном решением о дополнительном выпуске ценных бумаг и нормативными правовыми актами регистрирующего органа, раскрыть информацию об этом[5] (п. 23.9 Стандартов эмиссии).

Порядок осуществления преимущественного права

1. Лица, имеющие ПП, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими данного права в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Уведомление должно содержать:

• информацию о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции,
• сведения о цене размещения указанных ценных бумаг или порядке ее определения либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения ценных бумаг,
• информацию о порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения,
• информацию о порядке, в котором заявления этих лиц о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть поданы в общество, и сроке, в течение которого эти заявления должны поступить в общество (далее - срок действия преимущественного права).

2. Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления, за исключением случаев, когда:

• цена размещения или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. В этом случае срок действия преимущественного права не может быть менее 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления,
• информация, содержащаяся в таком уведомлении, раскрывается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в срок менее 8 рабочих дней. В этом случае уведомление должно содержать сведения о сроке оплаты ценных бумаг, который не может быть менее 5 рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения или порядке ее определения.

Если цена размещения или порядок ее определения установлены решением, являющимся основанием для размещения ценных бумаг АО (в случае, если оно является кредитной организацией), владельцем более 50 % обыкновенных акций которого является РФ, путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, с их оплатой деньгами, и информация, содержащаяся в уведомлении, раскрывается в соответствии с требованиями законодательства РФ о ценных бумагах, срок действия преимущественного права не может быть менее 8 рабочих дней с момента раскрытия такой информации.

3. Преимущественное право может быть реализовано полностью или частично путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Заявление должно содержать имя (наименование) подавшего его лица, указание места его жительства (места нахождения) и количества приобретаемых им ценных бумаг. К такому заявлению должен быть приложен документ об оплате.

Законодательством не закреплена обязанность для акционеров приобретать размещаемые акции. При отказе одного из акционеров от приобретения размещаемых акций остальные акционеры не вправе приобрести причитающиеся такому акционеру акции, так как такие акции остаются неразмещенными, если иной порядок размещения не предусмотрен решением о размещении (Информационное письмо ФКЦБ РФ от 27.11.2000 г. № ИК-04/6333 Об условиях размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки").

4. Общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

В случае осуществления акционерами преимущественного права количество акций, приобретаемых участниками закрытой подписки, уменьшается на количество уже размещенных ценных бумаг пропорционально запланированной доле их участия.

Закон не предусматривает преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам.

Из толкования положений п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах следует, что законодатель, определяя отношения, в рамках которых применимо преимущественное право приобретения акций, не предусмотрел возможности реализации этого права при отчуждении акций по договору мены[6].

В случае если количество дополнительно размещаемых акций и акций предыдущего выпуска, принадлежащих акционерам, не позволяет сохранить долю последних в уставном капитале общества при реализации ими своего преимущественного права путем приобретения целого количества акций, образуются дробные акции (п. 3 ст. 25 Закона об АО).

Принцип пропорциональности и целостности

Правило преимущественного права приобретения дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих акционерам акций этой категории (типа), не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа) (п. 21.15 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг).

Как акционеру защитить свое преимущественное право

Как разъяснено в п. 12 Постановления Пленума ВАС РФ № 19, в случае размещения дополнительных акций среди лиц, не пользующихся преимущественным правом, до окончания срока, в течение которого могут воспользоваться своим правом акционеры, применяются меры защиты, предусмотренные ст. 26 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ О рынке ценных бумаг".

П. 13 ст. 26 39-ФЗ определено, что в случаях нарушения преимущественного права приобретения эмиссионных ценных бумаг и (или) иного нарушения, которые были допущены в ходе эмиссии таких ценных бумаг и в результате которых лицо лишилось возможности приобрести эмиссионные ценные бумаги, на которые оно вправе было рассчитывать, данное лицо имеет право потребовать по своему выбору от эмитента:

1) возмещения связанных с этим убытков, в том числе убытков, возникших в связи с приобретением лицом, право которого нарушено, соответствующих эмиссионных ценных бумаг у третьих лиц.

Согласно статье 12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав является возмещение убытков. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 15 ГК РФ).

Для применения ответственности в виде взыскания убытков необходимо наличие состава правонарушения, включающего наличие убытков, противоправное поведение причинителя вреда, причинно-следственную связь между действиями причинителя вреда и понесенными убытками;

2) предоставления истцу эмитентом соответствующего количества эмиссионных ценных бумаг с оплатой их стоимости по цене размещения (пп. 13 ст. 26 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014 г., с изм. от 29.12.2014 г.) О рынке ценных бумаг" (с изменениями и дополнениями, вступившими в силу с 01.01.2015 г.)).

Преимущественное право и признание эмиссии несостоявшейся

Возникновение данного вопроса обусловлено положениями Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 (ред. от 16.05.2014) О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах" (подп. 4 п. 12, п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 (ред. от 16.05.2014 г.) О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах"), в котором определено, что при нарушении преимущественного права акционера на приобретение акций могут быть применены меры защиты, предусмотренные ст. 26 Федерального закона О рынке ценных бумаг", а именно:

• признание дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным;
• возмещение убытков;
• предоставление эмитентом соответствующего количества эмиссионных ценных бумаг с оплатой их стоимости по цене размещения.

Однако имеются лишь судебные акты, в которых перечисляется весь вышеуказанный перечень способов защиты (см., например: Решение Арбитражного суда Омской области от 10.12.2014 г. по делу № А46-10719/2014), но на практике не выносится решений о признании дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным ввиду нарушения преимущественного права.

Обратившись в арбитражный суд с требованием о признании недействительным дополнительного выпуска акций, истец должен доказать нарушение его прав и законных интересов оспариваемым выпуском акций (см., например: Решение Арбитражного суда города Москвы от 18.08.2014 г. по делу № А40-33399/2013, Решение Арбитражного суда Республики Тыва от 24.05.2013 г. по делу № А69-1309/2012).

Как правило, судебные органы указывают, что нарушение преимущественного права не является правовым основанием для признания недействительным дополнительного выпуска акций, так как в отношении лиц, имеющих право приобретения дополнительных акций, предусмотрен специальный способ защиты нарушенных прав, а именно перевод прав и обязанностей покупателя акций[7].

Использование привилегированных акций для перераспределения корпоративного контроля

Схема выглядит достаточно просто: в обществе принимается решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения привилегированных акций посредством закрытой подписки определенным лицам. Миноритарные акционеры не участвуют в закрытой подписке и не имеют преимущественного права на выкуп привилегированных акций. Далее по дополнительно выпущенным привилегированным акциям не выплачиваются дивиденды, и они становятся голосующими.

Данный вопрос уже освещался на страницах журнала[8] и автор ранее опубликованной статьи Гераськин Я.В. делает справедливые выводы, что для реализации такой схемы необходим ряд условий:

1) нужно обладать контрольным пакетом акций (количеством голосов, необходимым для принятия решения о размещении дополнительных акций);

2) цена размещения дополнительных акций должна соответствовать их рыночной стоимости;

3) размещение дополнительных акций должно быть одобрено в качестве сделки с заинтересованностью.

Рассмотрим арбитражную практику по данному вопросу.

6 апреля 2010 года Президиум ВАС РФ в Постановлении № 17536/09 рассмотрел жалобу миноритарного акционера (21,32 процента уставного капитала общества) и удовлетворил ее, оставив в силе решение суда первой инстанции о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения привилегированных акций посредством закрытой подписки.

Удовлетворяя требования миноритарного акционера, суд указал следующее:

1) по смыслу статей 28, 36 и 77 Закона об акционерных обществах размещение дополнительных акций путем закрытой подписки осуществляется по рыночной цене, но не ниже номинальной стоимости, и направлено прежде всего на увеличение уставного капитала за счет привлечения акционерным обществом денежных средств, вещей или имеющих денежную оценку прав. В данном случае цена размещения привилегированных акций совпала с их номинальной стоимостью и составила один рубль за акцию;

2) за такую цену размещения акций на собрании голосовал прямо заинтересованный в установлении минимальной цены мажоритарный акционер общества (47,89 процента уставного капитала общества), который являлся единственным лицом, в пользу которого предполагалось осуществить размещение привилегированных акций по закрытой подписке;

3) решение собрания предусматривало привлечение незначительного объема дополнительных средств по итогам размещения акций (9 710 рублей) и одновременно с этим существенное изменение общего количества эмитированных обществом акций (к предусмотренной ранее 971 обыкновенной акции дополнительно выпускались 9 710 привилегированных акций). При этом Закон об акционерных обществах устанавливает, что в ряде случаев, в том числе и в случае, указанном в пункте 5 статьи 32 данного Закона, акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса, то есть имеют тот же уровень влияния на управление обществом, что и акционеры владельцы обыкновенных акций. Так как дивиденды по выпущенным привилегированным акциям не выплачивались, к владельцу привилегированных акций перешло более 90 процентов голосов на общем собрании, причем без предоставления обществу должного эквивалента в виде надлежащего имущественного вклада, соответствующего реальному объему корпоративных прав, полученному данным акционером.

Решение об увеличении уставного капитала, принятое с единственным намерением перераспределить между акционерами голоса на общем собрании, не соответствует предусмотренным Законом об акционерных обществах целям размещения дополнительных привилегированных акций.

Однако этому же миноритарному акционеру в 2010 году было отказано в иске о признании недействительным выпуска привилегированных акций общества[9], а в 2011 году[10] - об обязании распределить привилегированные акции между всеми акционерами пропорционально проценту обыкновенных акций.

Отказ в удовлетворении иска о признании недействительным выпуска привилегированных акций общества был основан на следующих выводах:

• пропуск миноритарным акционером специального срока давности, установленного статьей 26 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ О рынке ценных бумаг";
• признание недействительным решения общего собрания акционеров о выпуске ценных бумаг само по себе не влечет признания недействительным выпуска ценных бумаг.

Отказывая в удовлетворении исковых требований об обязании распределить привилегированные акции между всеми акционерами пропорционально проценту обыкновенных акций, арбитражные суды исходили из того, что действующим законодательством не предусмотрен такой способ защиты прав акционера, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, путем распределения такому акционеру ценных бумаг, принадлежащих другим акционерам и никогда не находившихся в собственности истца.

При этом судами принят во внимание тот факт, что для перераспределения спорных акций необходимо их изъять из обращения, что является следствием признания выпуска спорных акций недействительным. Вместе с тем по данному требованию имеется вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Приморского края по делу № А51-12023/2010 об отказе в удовлетворении исковых требований.

Кроме того, судами сделан вывод о том, что требование истца о распределении акций между всеми акционерами общества пропорционально имеющемуся проценту акций не может быть признано восстановлением положения, существовавшего до принятия решения о распределении привилегированных акций, так как до даты принятия данного решения собрания в обществе акций данного типа не существовало.

Интересно также Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.03.2012 г. № Ф03-517/2012 по делу № А51-7806/2011. В порядке реализации положений статьи 84.8 ФЗ Об акционерных обществах" мажоритарный акционер как владелец 95,5% акций общества выкупил акции, принадлежащие миноритарному акционеру, по цене, определенной независимым оценщиком. Миноритарный акционер обратился в суд с иском о взыскании убытков, в котором ему было отказано.

Данная статья рассказала лишь о некоторых особенностях применения преимущественного права при увеличении уставного капитала. Указанный судебный прецедент показал, как шатки" порой бывают права миноритарных акционеров[11].