КОРПОРАТИВНЫЕ ПРОЦЕДУРЫ

И.С. Шиткина, доктор юридических наук и специалист в области корпоративных правоотношений, в свою очередь, отмечает:

Под корпорацией в российской правовой доктрине понимаются главным образом коммерческие организации, уставной капитал которых поделен на доли, характеризующиеся организационным единством (наличием органов управления), сохраняющиеся независимо от изменения состава их участников2."

Вернемся к Википедии.

Корпоративное право - подотрасль гражданского права, совокупность норм, регулирующих на основе частно­управленческих методов правового регулирования общественные отношения, связанные с образованием и деятельностью корпораций (корпоративных форм юридических лиц). Предметом корпоративного права являются корпоративные правоотношения. Корпоративные правоотношения - это урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью корпорации3."

Приведенные выше цитаты нужны нам, уважаемый читатель, только для одного: обосновать название настоящей статьи, в которой будут рассмотрены нормы ФЗ Об акционерных обществах", иных федеральных законов и ведомственных нормативных актов, регулирующие отношения, складывающиеся между акционерным обществом и его акционерами.

Эти нормы условно можно разделить на 3 группы:

• формирование и работа органов управления и контроля акционерного общества;
• корпоративные процедуры, связанные с реализацией акционерами своих прав;
• порядок принятия управленческих решений, потенциально затрагивающих имущественные интересы акционеров.

Формирование и работа органов управления и контроля акционерного общества

В силу заявленной темы статьи оставим в покое работу единоличного и коллегиального исполнительных органов управления. Специфика корпоративного управления здесь проявляется только в объеме полномочий, делегируемых акционерами на этот уровень управления, процедурах акционерного контроля, вопросах формирования и мотивации исполнительных органов. Собственно деятельность исполнительных органов - это регулярный менеджмент, который непосредственного отношения к корпоративным отношениям не имеет.

Другое дело - общее собрание акционеров.

Общее собрание акционеров - форма реализации акционерами своего права на управление акционерным обществом. Иных возможностей прямого влияния на деятельность органов управления акционерного общества акционеры не имеют. (За исключением случая избрания акционера в состав совета директоров. Но это - частный случай: акционеров, как правило, бывает много, а состав совета директоров - ограничен).

Корпоративное законодательство достаточно подробно регламентирует процедуры подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, права акционеров на инициацию такого собрания, инициацию включения в повестку дня собрания определенных вопросов, а также выдвижения кандидатур в выборные органы управления.

Несмотря на всю подробность" регламентации данной процедуры, арбитражные суды ежегодно рассматривают множество исков, связанных с признанием решений общих собраний акционеров недействительными. Немало жалоб по поводу нарушения процедуры подготовки и проведения собраний поступает в ФСФР России.

Глубинной причиной большого числа споров является тот факт, что общее собрание акционеров имеет право принимать решения в отношении важнейших для жизни акционерного общества вопросов: увеличение уставного капитала и реорганизация акционерного общества, утверждение устава, внутренних документов и изменений к ним, формирование совета директоров, а то и исполнительных органов, одобрение ряда сделок и т. д. Не буду загружать читателя полным перечислением полномочий собрания, зафиксированных в ФЗ Об акционерных обществах". Отмечу только, что интересы различных групп акционеров противоречивы и разнонаправлены. Следовательно, любое решение собрания может отвечать интересам одних акционеров и ущемлять других4.

Конечно же, решения собрания принимаются по установленной процедуре, при наличии кворума, простым или квалифицированным большинством голосов участников собрания. Однако трудно убедить акционеров, оказавшихся на собрании в меньшинстве, что они обязаны поступиться своими интересами в угоду большинства. Отсюда - иски и жалобы.

Формальным поводом для исков являются реальные или кажущиеся процедурные нарушения в процессе подготовки и проведения собрания, а также неточности в формулировках законодательства, ситуация неурегулированности отдельных вопросов. И хотя по мере развития корпоративного законодательства таких белых пятен становится все меньше и меньше, тем не менее, они еще остаются. Напомним, для примера, некоторые из них:

• невозможность обуславливать включение кандидата в выборные органы общества в список для голосования наличием письменного согласия баллотироваться и одновременно невозможность избрать человека в орган управления или контроля в случае, если он не хочет в нем работать;
• неурегулированность вопроса о том, вправе ли акционер разделить пакет своих акций и направить для участия в собрании нескольких своих представителей;
• неясность с тем, когда вступает в силу решение общего собрания акционеров, и др.

Реализация процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров требует от акционерного общества, его корпоративного секретаря строгого и скрупулезного соблюдения всех установленных законодательством норм и требований, регулирующих процедуру собрания. Позиция авось обойдется", мотивируемая стремлением общества сэкономить на процедуре собрания (например, на рассылке заказных почтовых отправлений с уведомлением о собрании) или желанием избежать совершения множества предусмотренных законодательством действий, может очень дорого обойтись. Кроме того, во избежание неясностей, недоговоренностей, а также в целях исправления дефектов законодательства целесообразным является разработка и утверждение тем же общим собранием акционеров собственного подробного положения о порядке созыва, подготовки и проведения собрания.

Совет директоров, ревизионная комиссия также являются органами, характерными исключительно для корпораций. Персональный состав этих органов формируется общим собранием акционеров, оно же определяет порядок работы этих органов через соответствующие нормы устава и посредством утверждения положений.

Определяя компетенцию совета директоров и порядок принятия этим органом управления решений, акционеры формируют механизмы, направленные на повышение эффективности управления обществом, а также на осуществление контроля над менеджментом на предмет того, чтобы совершаемые им действия и принимаемые решения были должным образом обоснованы и продуманы, отвечали интересам общества и его акционеров, не несли признаков личной заинтересованности. При этом в совет директоров могут входить как акционеры, так и иные лица, в том числе - независимые директора. От персонального состава этого органа его деятельность зависеть не должна.

Корпоративные секретари львиную долю своего рабочего времени тратят на реализацию процедур, связанных с работой советов директоров, а также создаваемых при них комитетов. Однако данные задачи, строго говоря, не вполне относятся к процедурам корпоративного управления, поскольку не затрагивают корпоративные отношения" - отношения между обществом, его акционерами и иными стейкхолдерами.

Ревизионная комиссия, хотя и является органом акционеров, осуществляющим контроль за работой всех органов управления акционерного общества, на практике в большинстве компаний серьезной роли не играет. Неурегулированность вопросов формирования ревизионной комиссии приводит к включению в ее состав недостаточно квалифицированных специалистов или лиц, для которых проведение контрольных мероприятий порождает конфликт интересов. Кроме того, ревизионная комиссия выявляет нарушения постфактум", что менее эффективно, чем работа системы внутреннего контроля, направленная на их предотвращение.

Значительно более эффективным инструментом для организации акционерного контроля является внедрение в практику компаний процедур внутреннего контроля и создание службы внутреннего аудита.

Корпоративные процедуры, связанные с реализацией акционерами своих прав

Подобных процедур корпоративное законодательство знает достаточно много. Приведем их краткий обзор.

Право на информацию

Не участвуя непосредственно в управлении и в повседневной жизни акционерного общества, акционер заинтересован в получении актуальной и достоверной информации о своем обществе. Такая информация необходима ему как для принятия инвестиционных решений (выйти из состава акционеров, нарастить свою долю и т. д.), так и для контроля за деятельностью общества и его органов управления с тем, чтобы иметь возможность своевременно отреагировать на угрозу нарушения его прав и имущественных интересов.

Право на информацию реализуется в рамках нескольких корпоративных процедур, основными из которых являются:

• публичное раскрытие акционерным обществом корпоративной информации в соответствии с требованиями законодательства;
• добровольное раскрытие акционерным обществом дополнительной информации в соответствии с рекомендациями лучшей практики корпоративного управления";
• право акционера знакомиться с документами и информацией общества в соответствии с нормами ФЗ Об акционерных обществах";
• раскрытие информации в форме годового отчета.

Если необходимость исполнять требования законодательства о раскрытии информации (в первую очередь - ФЗ О рынке ценных бумаг" и изданных на его основе нормативных актов), о подготовке годового отчета не вызывает сомнения и требует от акционерного общества, корпоративного секретаря, в первую очередь, системности и аккуратности, то вопрос о целесообразных объемах добровольного раскрытия информации менее очевиден.

Уровень информационной прозрачности компании в значительной степени определяется тем, обращаются ли ее ценные бумаги на организованном фондовом рынке. Важную роль здесь также играет состав и количество акционеров, характер деятельности компании и ее отношений с контрагентами, проводимая политика заимствований и иные факторы. Почему для многих акционерных обществ следование рекомендациям лучшей практики корпоративного управления" в полном объеме не целесообразно? Во-­первых, процедуры, связанные с раскрытием информации, достаточно затратные. Во-­вторых, чрезмерная прозрачность, так же как и чрезмерная закрытость, могут наносить ущерб бизнесу, а значит и интересам акционеров.

Формирование информационной политики компании - непростая творческая задача. Ее формализация осуществляется в рамках утверждаемого советом директоров положения об информационной политике.

Реализация прав акционера на получение доступа к документам и информации акционерного общества хотя и достаточно четко регламентирована законодательством, на практике порождает много проблем. Дело в том, что нередко акционеры злоупотребляют своими правами на информацию во вред акционерному обществу. С другой стороны, ограничение доступа акционеров к документам компании не допускается. В ряде случаев решить проблему помогает утверждение внутреннего нормативного акта - положения о порядке предоставления акционерам документов и информации акционерного общества, в рамках которого, не ограничивая прав акционеров, можно установить процедуру доступа к информации, препятствующую злоупотреблению правами.

С точки зрения лучшей практики корпоративного управления, любой акционер должен иметь возможность задать акционерному обществу вопрос, связанный как с трактовкой норм законодательства, определяющих права акционеров, так и с корпоративными событиями, решениями, принимаемыми органами управления общества, и получить соответствующий ответ или разъяснение. Поддержание обратной связи общества с акционерами, предоставление акционерам разъяснений и консультаций, оказание им практической помощи при реализации ими своих прав - это задача корпоративного секретаря компании. Соответствующая обязанность должна быть закреплена в положении о корпоративном секретаре.

Право на дивиденд

Конечно же, выплата дивидендов является не обязанностью, а правом акционерного общества, и решение по этому вопросу принимается общим собранием акционеров на основании предложения совета директоров. Однако вопросы распределения прибыли, дивидендная политика общества всегда болезненно воспринимались, в первую очередь, миноритарными акционерами. Оно и понятно: большинство наших акционерных обществ не имеют ликвидного рынка акций, и для многих миноритариев дивидендные выплаты - единственный способ получения дохода на вложенный капитал.

Добиться большей определенности в вопросах использования прибыли, снизить вероятность возникновения на этой почве корпоративных конфликтов можно, следуя рекомендациям российского Кодекса корпоративного поведения, приняв в акционерном обществе внутренний документ - положение о дивидендной политике. Важнейшая составляющая этого документа - ответы на вопросы: какова доля прибыли, которая будет направлена на выплату дивидендов; в каких случаях эта доля может быть увеличена или уменьшена, как акционеры общества будут проинформированы о намерении совета директоров предложить такое увеличение или уменьшение.

Если же решение о выплате дивидендов общим собранием принято, то у акционера возникает безусловное право на их получение в сроки и в порядке, установленные законодательством. Сроки эти не могут превышать 60 дней с момента принятия соответствующего решения. Согласно Гражданскому Кодексу задолженность перед кредитором в общем случае должна погашаться по месту его нахождения. То есть в указанные сроки дивиденды должны быть перечислены акционеру почтовым или банковским переводом. В законодательство недавно введены нормы о том, что все дивиденды должны быть выплачены акционерам одномоментно. Задача корпоративного секретаря - контролировать исполнение упомянутых норм и требований законодательства.

Право собственности на акции

Право собственности на акции и вытекающая из этого возможность пользоваться правами акционера, на мой взгляд, являются приоритетными в списке прав акционера. В большинстве случаев право собственности акционера на принадлежащие ему акции закрепляется соответствующей записью в реестре акционеров акционерного общества5. Самостоятельно вести реестры своих акционеров могут только компании, число акционеров в которых не превышает 50, и то при условии, что такие компании не обязаны раскрывать информацию о себе в форме ежеквартальных отчетов эмитента. Все остальные акционерные общества обязаны передать ведение реестра своих акционеров специализированным регистраторам.

Ведение реестра акционеров - достаточно сложный процесс, регламентируемый большим количеством нормативных актов. Осуществлять эту корпоративную процедуру собственными силами акционерное общество может только при наличии должным образом подготовленного специалиста.

Но и в том случае, когда ведение реестра акционеров передано специализированному регистратору, ответственность общества за эту корпоративную процедуру (в том числе и имущественная ответственность перед акционером за ущерб) сохраняется. Какие здесь могут быть неприятности? Во-­первых, ошибки или неправомочные действия регистратора, приводящие к потере акционером возможности воспользоваться своими правами или вовсе к потере права собственности на акции. Есть вероятность потери регистратором лицензии на осуществление этого вида профессиональной деятельности, что влечет за собой необходимость экстренного поиска нового реестродержателя, а в ряде случаев - приостановление операций в реестре акционеров. Наконец, случаются и конфликты между регистратором и акционером, которые могут повлечь за собой действия, наносящие ущерб акционерному обществу, и т. д.6

Конечно же, профессиональный регистратор не предоставит акционерному обществу возможность контролировать свой технологический процесс ведения реестра акционеров. Однако корпоративному секретарю нужно знать основы этого процесса. Он должен иметь возможность разъяснить требования законодательства в отношении процедуры ведения реестра акционеру, при необходимости - помочь акционеру во взаимоотношениях с регистратором. Например, в части оформления наследства, актуализации данных своего лицевого счета. В случае конфликта между регистратором и акционером корпоративный секретарь должен исполнить роль арбитра, а то и медиатора. (Значительно хуже для всех участников корпоративных отношений, если эту роль придется играть ФСФР России или судебным органам). И, конечно же, необходим постоянный мониторинг рисков самой компании­регистратора. Инструментами такого мониторинга могут быть как личные контакты корпоративного секретаря с регистратором, так и анализ информации из сети Интернет.

Право продать свои акции обществу

Одной из форм защиты интересов акционеров является право акционера предъявить свои акции акционерному обществу к выкупу в случае, когда органы управления общества приняли решение, с которым акционер в корне не согласен. Таких случаев совсем немного. Это принятие общим собранием акционеров решений о реорганизации, о совершении крупной сделки стоимостью более 50% активов общества и о внесении в устав изменений, затрагивающих права акционера. На взгляд автора статьи, перечень подобных ситуаций, особенно в отсутствие ликвидности акций нерыночных компаний, следовало бы существенно расширить.

При возникновении рассматриваемых ситуаций закон устанавливает довольно сложный порядок действий. Тем не менее, он необходим, поскольку ориентирован на максимальную защиту права акционера потребовать от акционерного общества выкупить свои акции именно по рыночной цене. Это и оценка рыночной стоимости акций независимым оценщиком, и требование о включении информации о соответствующем праве акционера в бюллетень для голосования, и порядок предъявления акций к выкупу, произведения расчетов, утверждения советом директоров отчета о реализации процедуры выкупа. Задача общества - этот порядок неукоснительно соблюдать.

В случае если уполномоченные органы акционерного общества приняли решение о приобретении обществом собственных акций, то у каждого акционера появляется право предложить свои акции обществу. Это право также подкреплено соответствующей корпоративной процедурой, суть которой сводится к следующему. Законодательно установлены требования к содержанию решения о приобретении акционерным обществом собственных акций, которое должно включать в себя сведения о количестве, типе и категории приобретаемых акций, цене приобретения, сроке для подачи акционерами заявления о продаже акций. Принятое решение доводится до акционеров в том же порядке, в котором общество извещает акционеров о предстоящем общем собрании акционеров. Все акционеры имеют равные права предложить принадлежащие им акции обществу. Если акций к продаже будет предложено больше, чем число акций, которое общество намерено приобрести, все заявки акционеров удовлетворяются пропорционально числу предложенных к продаже акций.

Процедуры выкупа акций по требованию акционеров и приобретения акций по инициативе общества, как мы видим, существенно отличаются. В первом случае происходит оценка рыночной стоимости акций с привлечением независимого оценщика, во втором - цена приобретения определяется органом, принявшим соответствующее решение. В первом случае потребовать выкупа своих акций имеют право только акционеры, не участвовавшие в собрании, которое приняло решение, ставшее основанием для такого выкупа, или участвовавшие в этом собрании, но голосовавшие против решения, во втором - правом предложить свои акции к продаже общества пользуются все акционеры. В первом случае информация о праве акционера потребовать от общества выкупить свои акции доводится в составе уведомления о предстоящем общем собрании акционеров, во втором - направляется акционерам отдельным сообщением (или публикацией).

Общее здесь одно: обе корпоративные процедуры требуют совершения определенных действий как от акционерного общества, так и от его акционеров. Упорядочить процесс реализации данных корпоративных процедур, а заодно подсказать акционеру, что, в какие сроки он должен сделать для реализации своих прав, какие документы составить и куда направить, помогут утверждаемые советом директоров акционерного общества регламенты реализации соответствующих процедур.

Преимущественные права

Законодательство предусматривает две процедуры, связанные с реализацией преимущественных прав акционеров.

Для закрытых акционерных обществ это преимущественное право акционеров такого общества, да и самого общества, если это предусмотрено его уставом, приобрести акции общества, которые предложены акционером ЗАО к продаже третьему лицу. Закон не вполне четко прописывает эту процедуру7, однако защищает права акционеров:

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения акций любой акционер общества и (или) общество hellip; вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя8."

Смысл этой процедуры заключается в том, чтобы поставить под контроль акционеров закрытого акционерного общество процесс изменения состава акционеров.

Вторая процедура связана с увеличением уставного капитала. Если акционерное общество осуществляет увеличение своего капитала посредством выпуска и размещения дополнительных акций по открытой подписке, любой акционер общества пользуется преимущественным правом приобретения таких дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории и типа. Если же размещение дополнительных акций осуществляется по закрытой подписке, то аналогичным преимущественным правом пользуются только те акционеры, которые голосовали на общем собрании против увеличения уставного капитала либо вовсе не участвовали в собрании.

Данные нормы направлены на защиту акционеров от размывания (снижения) их долей в уставном капитале общества в процессе увеличения уставного капитала. Законодательство устанавливает соответствующие процедуры, обеспечивающие акционерам возможность реализовать свое преимущественное право.

Иные права

Будучи ограниченным объемом статьи, из иных прав назову только право акционера открытого акционерного общества продать свои акции лицу, приобретшему более 30, 50, 75 или 95% акций общества. Это право, также подкрепленное соответствующей довольно сложной корпоративной процедурой, направлено на обеспечение ликвидности акций для миноритарных акционеров, причем ликвидности по цене, близкой к рыночной, в случае если в обществе начался процесс поглощения.

Законодательство предусматривает ряд процедур контрольного характера, также нацеленных на защиту имущественных интересов акционеров. В частности, это необходимость ежегодного аудита и подтверждения достоверности отчетности со стороны ревизионной комиссии общества. Сами компании в своей практике идут дальше и, следуя международным рекомендациям, формируют и закрепляют внутренними документами общества процедуры внутреннего контроля и процедуры управления рисками, процедуры, направленные на предотвращение коррупции, процедуры, позволяющие любому акционеру информировать уполномоченные органы общества о нарушениях и недостатках в деятельности должностных лиц общества.

При ликвидации общества акционеры имеют право на получение части имущества общества, оставшейся после расчетов с его кредиторами.

Очевидно, стоит упомянуть право акционера на защиту своих интересов в суде или посредством обращения в регулирующий орган - ФСФР России, хотя процедуры, регламентирующие это право, именно к корпоративным процедурам не относятся.

Порядок принятия управленческих решений, потенциально затрагивающих имущественные интересы акционеров

Еще одна группа корпоративных процедур связана с регламентацией порядка принятия важнейших управленческих решений, потенциально затрагивающих интересы акционеров.

К таким решениям, очевидно, относятся вопросы, отнесенные законодательством к компетенции общего собрания акционеров и совета директоров общества. В частности, к таковым относятся решения об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, об увеличении уставного капитала, проведении реорганизации, об утверждении или внесении изменений в устав и внутренние документы акционерного общества, о выплате дивидендов, решение об обращении в ФСФР России с ходатайством об освобождении от обязанности по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета эмитента и некоторые другие.

Отметим, что если компетенция общего собрания акционеров задана законодательством и не может быть изменена, то компетенцию совета директоров общество может расширить своим уставом. Иными словами, акционеры могут расширить перечень вопросов (включая хозяйственные сделки), решения по которым принимаются (или предварительно одобряются) советом директоров, представляющим интересы акционеров и контролирующим деятельность менеджмента. И многие акционерные общества делают это, относя к компетенции советов директоров такие вопросы, как предварительное одобрение любых сделок с недвижимостью, сделок на сумму, превышающую определенный порог материальности, утверждение в должности кандидатур на высшие руководящие органы в обществе и т. д.

Содержание корпоративных процедур здесь - это порядок подготовки и проведения общих собраний акционеров, заседаний советов директоров. Эти процедуры также следует регламентировать внутренними документами акционерного общества.

Наконец, в крупных компаниях в последние годы наблюдается тенденция регламентации процедур подготовки и принятия решений, имеющих характер операционного управления бизнесом. Такие решения вроде бы не относятся к вопросам корпоративных отношений, и акционеры в них участия не принимают, но ошибка при их принятии может дорого стоить как акционерам, так и обществу в целом: привести не только к потере дивидендов, но и к банкротству.

Для исключения подобных рисков в компаниях разрабатываются и утверждаются, как правило, на уровне совета директоров, такие документы, как регламент подготовки финансово­хозяйственного плана, регламент рассмотрения и одобрения инвестиционных проектов и некоторые другие.

К подобным документам также следует отнести регламенты в области вопросов устойчивого корпоративного развития (экология и охрана окружающей среды, развитие собственного персонала и региона ведения хозяйственной деятельности, принятие решений о спонсорстве и благотворительности).

В заключение отметим четыре обстоятельства.

Во-­первых, все корпоративные процедуры, регламентированные на уровне законодательства или собственных внутренних нормативных актов акционерного общества, нацелены на обеспечение защиты прав и интересов акционеров общества. При этом такая защита предоставляется всем акционерам, вне зависимости от их статуса и размера принадлежащих им пакетов акций.

Во-­вторых, законодательство не только регламентирует порядок осуществления тех или иных корпоративных процедур, но и предусматривает ощутимые санкции за их неисполнение. Среди них - штрафы, отмена ранее принятых корпоративных решений, дисквалификация должностных лиц, их уголовная ответственность и др.

В­-третьих, защитить общество от ошибки, а акционера - от нарушения его прав, повысить эффективность работы органов управления и обоснованность принимаемых управленческих решений позволит акционерному обществу четкое регламентирование соответствующих процедур внутренними нормативными актами компании. Возможно, решить эту задачу поможет разработанный специалистами нашего журнала комплект внутренних нормативных актов акционерного общества.

В­-четвертых, упомянутые корпоративные процедуры не вполне очевидны и достаточно трудоемки, что порождает в акционерных обществах трудовую функцию по обеспечению их соблюдения. Причем эта трудовая функция выстраивается на уровне топ­менеджмента, а лицо, за нее отвечающее, принято называть корпоративным секретарем общества.