КОМПЕНСАЦИЯ ЧЛЕНАМ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ

В соответствии с действующими нормативными документами оперативное управление акционерным обществом (далее - общество) осуществляет исполнительный орган. Вместе с тем для стратегического руководства общества собственники (акционеры) при определенных условиях должны формировать совет директоров.

В статье рассматриваются вопросы, связанные с компенсацией расходов, которые могут нести члены совета директоров в период исполнения ими своих функций. Какие расходы могут быть компенсированы членам совета директоров? Кто принимает решение о размере и выплате компенсации? Из каких источников общество может компенсировать расходы членам совета директоров? Также автором будут рассмотрены налоговые последствия для общества и членов его совета директоров, связанные с компенсацией понесенных ими расходов.

Правовое положение и полномочия совета директоров

Правовое положение совета директоров как органа, осуществляющего общее руководство деятельностью акционерного общества, закреплено в статье 103 Гражданского кодекса РФ.

Деятельность совета директоров регулируется внутренними нормативными документами. К ним относятся:

• устав общества;
• положение о совете директоров общества;
• положение о вознаграждениях и компенсациях, выплачиваемых членам совета директоров общества. В нем определяются как размер (или порядок определения размера) вознаграждения, так и условия его выплаты. Размер таких выплат определяет общее собрание акционеров в акционерных обществах и общее собрание участников в обществах с ограниченной ответственностью (пункт 2 статьи 64 Закона № 208­ФЗ Об акционерных обществах").

Данные документы утверждает общее собрание.

Компенсация расходов членам совета директоров

В соответствии со статьей 64 Закона № 208­ФЗ Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Итак, из содержания статьи 64 Закона № 208­ФЗ Об акционерных обществах" следует, что помимо вознаграждений, по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) могут компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций члена совета директоров. При этом ни в одном из нормативных документов, регулирующих деятельность акционерного общества, не указан конкретный перечень расходов, которые могут быть компенсируемы членам совета директоров.

По мнению автора, компенсироваться могут любые ��асходы, понесенные членом совета директоров при выполнении возложенных на него функций. Причем как расходы, понесенные в связи с участием в работе совета директоров, так и расходы, не относящиеся к участию в заседаниях совета, но связанные с деятельностью общества (участие члена совета директоров, действующего в интересах общества, в мероприятиях на территории Российской Федерации и за рубежом и т.п.).

Рассмотрим наиболее часто встречающийся вид расходов, который возникает у членов совета директоров при выполнении ими своих функций.

Расходы, связанные с поездками членов совета директоров и являющиеся аналогичными командировочным расходам.

Если заседание совета директоров проводится вне места постоянного проживания его председателя и членов, то, исходя из норм гражданского права, им могут компенсироваться затраты, связанные с проживанием вне места постоянного жительства, на проезд и т.п., то есть расходы, аналогичные командировочным расходам работников общества.

При этом необходимо обратить внимание на то, что расходы членов совета директоров не являются командировочными в прямом смысле этого слова, поскольку в соответствии с действующими нормативными документами в командировку можно отправить только работника общества.

Размеры возмещения расходов должны быть установлены в положении о вознаграждениях и компенсациях, выплачиваемых членам совета директоров общества.

Отдельно следует рассмотреть вопрос, связанный с использованием зафрахтованных (чартерных) воздушных судов для доставки членов совета директоров в место проведения собрания (заседания). Очевидно, что такие перелеты являются оптимальным способом перемещения менеджмента на деловые мероприятия. Но следует отметить: удобство перелета чартерным рейсом и экономия времени в пути связаны с существенными расходами. Поэтому не каждое общество может позволить возмещать стоимость перелета членов совета директоров чартерными авиарейсами. Вместе с тем нормативные документы, регулирующие деятельность акционерных обществ, не ограничивают членов совета директоров в выборе средств, необходимых для выполнения ими своих обязанностей. Напомним, что в соответствии с пунктом 2 статьи 64 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208 ­ФЗ Об акционерных обществах" размер компенсаций расходов членов советов директоров, связанных с исполнением ими своих функций, устанавливается решением общего собрания акционеров. Главное, чтобы компенсируемые расходы были напрямую связаны с деятельность членов совета директоров.

Учитывая вышесказанное, размер компенсации расходов члена совета директоров акционерного общества на деловые поездки чартерными рейсами, связанные с исполнением ими функций члена совета директоров, должен быть определен в решении общего собрания акционеров конкретного акционерного общества и подтвержден либо соответствующим протоколом, либо (что, по нашему мнению, предпочтительнее) таким документом, как положение о вознаграждениях и компенсациях, выплачиваемых членам совета директоров. Правильное оформление членам совета директоров компенсационных выплат, связанных с использованием ими в своей деятельности зафрактованных воздушных судов, поможет избежать возможных претензий налоговых органов (см., в частности, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2011 г. № 09АП­12321/2011­АК по делу № А40­30370/10­127­132).

Если работник общества уезжает по делам совета директоров.

В этом случае необходимо обратить внимание на следующее: если штатный работник общества, являясь одновременно членом совета директоров, принимает участие в его выездном заседании, он не может выполнять трудовые обязанности по основному месту работы. Очевидно, что на этот период работник должен будет оформить отпуск за свой счет. При этом в табеле учета рабочего времени должна быть проставлена соответствующая отметка.

Расходы на услуги мобильной связи, расходы на транспортное обслуживание и т.п.

Одним из видов расходов, которые могут осуществлять члены совета директоров при выполнении возложенных на них обязанностей, являются расходы на услуги мобильной связи и расходы на транспортное обслуживание.

Очевидно, что, как и любые виды расходов, понесенных членами совета директоров при выполнении ими своих обязанностей, расходы на услуги мобильной связи могут быть компенсированы им по решению общего собрания акционеров. Аналогичное решение может быть принято общим собранием акционеров и в отношении расходов на транспортное обслуживание, а также иных расходов, понесенных членами совета директоров в период выполнения ими своих обязанностей. Но последнее должно быть документально подтверждено. То есть, члены совета директоров обязаны будут предоставить общему собранию акционеров документы, подтверждающие, что предъявляемые к возмещению понесенные расходы не связаны с удовлетворением личных потребностей указанных лиц.

В противном случае возмещенные по решению общего собрания акционеров расходы членов совета директоров подлежат включению в их доход, признаваемый объектом налогообложения налогом на доходы физических лиц (см. далее про НДФЛ).

Источники выплат компенсации расходов членам совета директоров

Необходимо сразу отметить, что ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон № 208­ФЗ Об акционерных обществах", ни иные гражданско­правовые акты не определяют источники выплаты компенсации расходов членам совета директоров акционерных обществ и не связывают возможность выплаты компенсации членам совета директоров акционерных обществ с наличием прибыли у этих обществ.

Вместе с тем на практике нередко приходится встречаться с мнением, что выплата вознаграждений и компенсация расходов членам совета директоров осуществляется исключительно за счет прибыли акционерных обществ и, следовательно, при отсутствии прибыли за отчетный год вознаграждение членам совета директоров и компенсация расходов не должны выплачиваться. Такое мнение основано, вероятно, на неправильном толковании статьи 48 Закона № 208 Об акционерных обществах", где указано, что одним из вопросов, решение которого входит в компетенцию общего собрания акционеров, является распределение прибыли и убытков общества по результатам финансового года (подпункт 11 пункта 1). Но среди прочих полномочий к компетенции общего собрания акционеров относится решение и иных вопросов, предусмотренных Законом № 208­ФЗ Об акционерных обществах" (подпункт 20 пункта 1 статьи 48).

По мнению автора, порядок выплаты вознаграждения, а также порядок компенсации понесенных членами совета директоров расходов может определяться общим собранием акционеров на основании подпункта 20 пункта 1 статьи 48 Закона № 208­ФЗ Об акционерных обществах". Такого же мнения относительно источников выплаты вознаграждения и компенсации понесенных расходов членам совета директоров акционерного общества придерживаются и некоторые судебные органы (см., в частности, Постановление ФАС Поволжского округа от 31.01.2011 г. по делу № А65­7203/2010).

Учитывая вышесказанное, можно сделать вывод, что отказ в компенсации членам совета директоров понесенных ими расходов из­за отсутствия у общества прибыли может быть оправдан только в том случае, если уставом общества или иными внутренними нормативными документами определено, что прибыль как финансовый результат деятельности общества за отчетный период (не путать с прибылью для целей налогообложения!) является единственным источником для таких выплат.

Налоги и взносы с расходов на компенсацию затрат членов совета директоров

Как было отмечено ранее, расходы членов совета директоров, связанные с исполнением ими своих обязанностей, например, аналогичные командировочным, компенсируются в размерах, установленных в положении о вознаграждениях и компенсациях, выплачиваемых членам совета директоров компании. Рассмотрим режим их налогообложения.

Налог на прибыль.

Выбор акционерным обществом источника выплаты вознаграждения членам совета директоров и компенсации понесенных ими расходов при выполнении возложенных на них функций никоим образом не связан с порядком признания этих выплат в составе расходов для целей исчисления налога на прибыль.

Дело в том, что в соответствии с пунктом 48.8 статьи 270 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ), введенным Федеральным законом от 22.07.2008 г. № 158­ФЗ, начиная с 01.01.2009 г. при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде сумм вознаграждений и иных выплат, осуществляемых членам совета директоров.

Необходимо отметить, что налоговое законодательство не регулирует вопросы, связанные с отношениями между акционерами общества и органами управления. Из содержания статьи 270 НК РФ следует лишь только то, что понесенные акционерным обществом расходы на выплату вознаграждения членам совета директоров, независимо от источника их выплаты, не могут быть учтены в составе расходов, уменьшающих прибыль общества для целей налогообложения.

Если же член совета директоров (наблюдательного совета) состоит в штате компании и с ним заключен трудовой договор по иной должности (специальности), то для целей налогообложения прибыли необходимо разграничить выплаты, связанные с исполнением им трудовых обязанностей и функций члена совета (Письмо Минфина России от 09.10.2006 г. № 03­05­02­04/155).

Необходимость такого разграничения заключается в том, что при исчислении налога на прибыль не будут учитываться только те выплаты, которые произведены такому лицу на основании пункта 2 статьи 64 Закона № 208­ФЗ Об акционерных обществах" за выполнение им функций члена совета директоров. Выплаты же в пользу состоящих в штате членов за выполнение обязанностей, не связанных с функциями члена совета, включаются в расходы в общеустановленном порядке, то есть на основании пункта 1 статьи 255 НК РФ. Это следует, в частности, из Писем Минфина России от 22.05.2009 г. № 03­03­07/12 и от 12.03.2009 г. № 03­03­06/1/123.

Таким образом, суммы компенсационных выплат, связанные с возмещением расходов членов совета директоров, не могут быть учтены обществом для целей налогообложения прибыли.

Но из сложившейся ситуации есть выход. Причем для ее разрешения можно воспользоваться Письмом Минфина РФ от 05.03.2010 г. № 03­03­06/1/116, в котором была рассмотрена следующая ситуация. Акционерное общество заключило с членом совета директоров гражданско­правовой договор на оказание услуг. По условиям договора он должен был составлять оперативные комментарии по событиям и фактам, способные оказать влияние на деятельность компании, изучать аналитические материалы и готовить обзоры по вопросам стратегического развития фирмы, финансового плана организации. За эту работу ему на основании акта приема­сдачи выплачивалось вознаграждение, размер которого был прописан в договоре.

По мнению специалистов Минфина РФ, в этом случае у общества не должно возникнуть налоговых проблем, так как вознаграждение члену совета директоров выплачивается не на основании Закона № 208­ФЗ, а по гражданско­правовому договору. В рассматриваемом случае суммы вознаграждения члену совета директоров могут быть учтены при расчете налога на прибыль.

Но во избежание проблем с налоговыми органами обществу следует в распорядительных документах общего собрания акционеров прописать функции, закрепленные за членами совета директоров, а в гражданско­правовых договорах - установить виды работ, которые выполняют эти лица.

НДФЛ.

Выплаты членам совета директоров в виде возмещения расходов на проезд и наем жилого помещения не подлежат обложению НДФЛ. Дело в том, что нормы, установленные в пункте 3 статьи 217 НК РФ, распространяются на членов как совета директоров, так и любого аналогичного органа компании, участвующих в заседании совета директоров, правления или другого аналогичного органа организации (см., в частности, Письмо Минфина России от 03.07.2006 г. № 03­05­01­05/129).

Если вернувшийся из поездки член совета директоров представит документы, подтверждающие оплату расходов по найму жилого помещения, то суммы такой оплаты освобождаются от налогообложения, но не более 700 руб. за каждый день нахождения в командировке на территории РФ и не более 2500 руб. за каждый день нахождения в заграничной командировке (пункт 3 статьи 217 НК РФ).

Конкретные размеры должны быть утверждены положением о выплате вознаграждений и компенсаций членам совета директоров. Соответственно, суммы расходов по найму жилья, превышающие указанные пределы, включаются в налоговую базу по НДФЛ (пункт 1 статьи 210 и пункт 1 статьи 224 НК РФ).

При этом необходимо обратить внимание на то, что участие члена совета директоров в собраниях международных организаций или в конференциях, связанных с деятельностью компании, не относится к осуществлению советом директоров управленческих функций. Поэтому суммы возмещения расходов, касающихся участия в таких мероприятиях, подлежат обложению НДФЛ (Письмо Минфина России от 22.04.2008 г. № 03­04­06­01/98).

Страховые взносы.

Порядок начисления страховых взносов на суммы компенсационных выплат зависит от вида возмещаемых расходов.

Так, например, норма, определяющая порядок взимания страховых взносов с сумм компенсации командировочных расходов членов совета директоров, установлена в части 2 статьи 9 Федерального закона от 24.07.2009 г.

№ 212­ФЗ О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования". Согласно этому документу не облагаются страховыми взносами суточные, а также другие целевые расходы на проезд до места назначения и обратно, если это подтверждено документально. Не облагаются взносами сборы за услуги аэропортов, комиссионные сборы, расходы на проезд в аэропорт или на вокзал в местах отправления, назначения либо пересадок, на провоз багажа, расходы по найму жилого помещения и на оплату услуг связи, сборы за получение и регистрацию служебного заграничного паспорта, получение виз, расходы на обмен наличной валюты или чека в банке на наличную иностранную валюту.

Взносы на случай травматизма.

Правовые, экономические и организационные основы обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний определяются Федеральным законом от 24.07.1998 г. № 125­ФЗ Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" (далее - Закон № 125­ФЗ).

На основании пункта 1 статьи 5 Закона № 125­ФЗ обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора. Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско­правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

Напомним, что выплаты в виде вознаграждения членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей, а также компенсация расходов, связанных с исполнением этих обязанностей, производятся на основании решения общего собрания акционеров. Учитывая то, что такие выплаты осуществляются вне рамок трудовых отношений или гражданско­правовых договоров, они объектом обложения страховыми взносами на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний не являются.