Цена доли участника ООО и порядок ее приобретения

Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ Об ООО") предусматривает целый ряд ситуаций, когда такое общество обязано или вправе выкупить долю у своего участника. При этом актуальным является вопрос о цене приобретения обществом доли участника.

В различных правопорядках применяются различные подходы к ее определению. В одних она определяется соглашением сторон[1].

В отечественной корпоративной практике применяется исключение, предусмотренное ГК РФ, когда существенные условия сделки устанавливаются не по усмотрению сторон, а предписываются законодательством. К ним относятся:

bull; порядок определения выкупной цены,

bull; форма и срок оплаты выкупаемой доли,

bull; момент перехода доли к обществу.

Цена выкупа доли обществом у своего участника

Такая выкупная цена называется действительная стоимость" доли. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли в уставном капитале общества (п. 2 ст. 14 ФЗ Об ООО").

Это не реальная рыночная стоимость имущества, принадлежащего участнику, а его условная оценка для сделок обязательных в силу Закона и устава.

Обратимся к главному балансовому уравнению, которое выражает связь трех базовых элементов:

bull; экономических ресурсов, подконтрольных юридическому лицу (активов),

bull; обязательств юридического лица,

bull; собственного капитала (капитал участников).

Если из стоимости активов вычесть сумму обязательств, то получится расчетный показатель, который называется чистые активы". Чистые активы - расчетный показатель, который отражает, насколько стоимость активов общества превышает его обязательства. Это активы, свободные от притязаний кредиторов. Если кредиторы предъявят все требования, то после их удовлетворения у общества останутся активы, свободные от притязаний кредиторов, - чистые активы. Эта часть активов может быть распределена на ликвидационные квоты участников.

Величине чистых активов в правой части балансового уравнения соответствует показатель собственный капитал". Собственный капитал - совокупность источников, за счет которых формируется та часть активов, которая свободна от притязаний кредиторов (чистые активы). Это инвестиции участников хозяйственного общества (возмездное приобретение акций и долей, вклады в имущество), положительные финансовые результаты хозяйственной деятельности общества (прибыль), положительные финансовые результаты факторов, не связанные с хозяйственной деятельностью общества (добавочный капитал). В гражданском праве чаще используется показатель чистые активы", который характеризует отношение общества с его кредиторами, - он показывает, какая часть активов свободна от притязаний кредиторов.

В финансовом анализе чаще применяется показатель собственный капитал", который характеризует финансовые источники, за счет которых сформировались чистые активы. Учитывая математическое равенство этих показателей, иногда их используют как синонимы.

Показатель чистых активов является базой для определения выкупной цены доли участника, так называемой действительной стоимости" доли. Смысл ее определения состоит в следующем: если в момент выкупа доли участника общество подлежало бы ликвидации, то именно такая часть стоимости его активов после расчетов с кредиторами подлежала выплате участнику. Действительная стоимость доли признается равной идеальной ликвидационной квоте участника на момент выкупа его доли. В данном случае оценивается не текущая рыночная стоимость имущества участников, а определяется его идеальная ликвидационная квота в активах общества.

Действительная стоимость доли - условная оценка, применяемая при выкупе обществом с ограниченной ответственностью доли участника в уставном капитале общества. Она соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника, и признается равной идеальной ликвидационной квоте участника на момент выкупа его доли. В данном случае оценивается не текущая рыночная стоимость имущества, принадлежащего участнику, а определяется его идеальная ликвидационная квота в активах общества.

Действительная" и рыночная стоимость" доли - это различные показатели, которые рассчитываются по разным методикам и зависят от различных факторов. Например, распределение прибыли общества среди его участников уменьшает размер чистых активов и соответственно действительную стоимость" долей участников, но при этом повышает рыночную стоимость долей.

Показатель действительной стоимости" доли применяется исключительно для определения цены выкупа обществом доли участника. В свободном обороте применяется показатель рыночной стоимости.

Специфический конфликт, связанный с чистыми активами ООО

В акционерном обществе все участники корпоративных отношений заинтересованы в увеличении чистых активов корпорации. Акционеры заинтересованы в этом, так как при этом растет цена акций. Увеличение чистых активов повышает кредитную привлекательность корпорации и является одним из показателей оценки эффективности менеджмента.

В закрытых корпорациях в целом и обществе с ограниченной ответственностью в частности имеется конфликт интересов различных участников, связанный с показателем чистых активов.

Участник общества, намеривающийся его покинуть и предъявить требование о выкупе доли, заинтересован в том, чтобы размер чистых активов был максимально большим. В то время как общество и остающиеся в нем участники заинтересованы в уменьшении расходов, связанных с выкупом доли участника. Иногда они предпринимают усилия к стагнации или уменьшению чистых активов.

Чистые активы - это управляемый показатель, им можно манипулировать в зависимости от поставленной задачи.

Факторы, увеличивающие чистые активы:

bull; прирост активов;

bull; переоценка активов, повышающая их стоимость;

bull; увеличение уставного капитала за счет вкладов участников или третьих лиц;

bull; вклады участников в имущество корпорации;

bull; прекращение обязательств без оттока активов;

bull; отказ от выплат дивидендов, вознаграждений членам совета директоров и ревизионной комиссии;

bull; отказ от создания и использования фондов непроизводственного назначения.

Факторы, снижающие стоимость чистых активов:

bull; увеличение обязательств;

bull; выбытие или обесценение активов, в том числе переуступка дебиторской задолженности;

bull; уменьшение (расходование) прибыли прошлых лет: выплата дивидендов, выплата вознаграждений членам совета директоров и ревизионной комиссии, создания и использования фондов непроизводственного назначения;

bull; образование резервов для покрытия убытков будущих периодов;

bull; выкуп корпорацией доли в уставном капитале ООО, пая в производственном кооперативе, условной акции" в народном предприятии;

bull; уменьшение уставного капитала путем сокращения количества долей в уставном капитале ООО, общего количества паев, условных акций" в народных предприятиях.

В отношении общества с ограниченной ответственностью есть позиция высшей судебной инстанции, согласно которой, если размер чистых активов общества составляет отрицательную величину, то выплата действительной стоимости доли невозможна (постановление Президиума ВАС РФ от 14.11.2006 № 10022/06, Определения ВАС РФ от 14.09.2010 № 9489/10 и от 23.10.2008 № 13845/08).

В связи с расчетом чистых активов обозначились две проблемы:

bull; каким методом оценивается в учете стоимость активов;

bull; иногда не все активы, используемые обществом, отражаются в учете.

Первая проблема связана с применяемым организацией методом оценки основных средств. Допустимы следующие методы: первоначальная стоимость, восстановительная стоимость, справедливая (рыночная) стоимость. Метод оценки основных средств влияет на стоимость активов и соответственно размер чистых активов и действительную стоимость доли.

По общему правилу основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по их первоначальной стоимости - это зафиксированная (неизменная) стоимость актива на момент его приобретения, она равна затратам на его приобретение (фактическая цена приобретения). Данный учетный показатель фиксирует исторически понесенные затраты на приобретение актива и не отвечает на вопрос, сколько актив стоит сегодня.

Понятию первоначальная стоимость" соответствует англоязычная редакция историческая стоимость". Эта история" следует в бухгалтерском учете за активом на протяжении всего жизненного цикла его использования. На протяжении своего жизненного цикла актив амортизирует - уменьшает свою стоимость, путем ее переноса на стоимость готовой продукции. Первоначальная стоимость актива уменьшается за счет амортизации, в итоге образуется остаточная стоимость - это систематически убывающий показатель[2]

Приобретенный несколько лет назад актив, например объект недвижимости, отражается в бухгалтерском учете по цене его приобретения минус начисленный износ. Возникает несоответствие: в бухгалтерском учете актив по остаточной стоимости становится дешевле, между тем его текущая рыночная стоимость растет (влияют инфляция, рост спроса на недвижимость и другие факторы). В бухгалтерском учете объект дешевеет, а на рынке дорожает.

Одним из инструментов преодоления этого несоответствия является переоценка основных фондов. Общество имеет право не чаще одного раза в год (на начало отчетного периода) произвести переоценку основных фондов, в результате которой получается восстановительная стоимость - это первоначальная стоимость актива, скорректированная на влияние инфляции. Этот показатель получается путем пересчета первоначальной стоимости с учетом индекса цен (инфляции). Если организация производит переоценку основных фондов и применяет восстановительную стоимость, то остаточная стоимость актива определяется по восстановительной стоимости.

Восстановительная стоимость ближе к реальной текущей стоимости актива по сравнению с первоначальной стоимостью, но тем не менее это расчетный показатель, учитывающий индекс цен, не отражает достоверной или реальной стоимости актива.

Справедливая или реальная стоимость актива - сумма денежных средств, которую можно получить за актив при совершении сделки по его отчуждению между хорошо осведомленными и не зависимыми друг от друга сторонами. Международные стандарты финансовой отчетности оперируют оценкой активов по справедливой стоимости, которую ее еще называют рыночной стоимостью.

В зависимости от того, по какой методике организация отражает в своем учете активы (основные средства), зависит размер чистых активов как базы для определения выкупной цены доли участника.

Из буквального толкования норм законодательства следует, что единственным документом, на основании которого организация должна рассчитать чистые активы и действительную стоимость доли участника, является бухгалтерский баланс и соответственно следует руководствоваться той оценкой активов, которую организация применяет в своем учете.

Однако судебная практика отдает приоритет другой точке зрения. Данный показатель должен устанавливаться с учетом рыночной (справедливой) стоимости активов общества. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в постановлениях от 07.06.2005 № 15787/04, от 06.09.2005 № 5261/05. Принятые после этих постановлений решения арбитражных судов в подавляющем большинстве основаны на указанной позиции. Например, определение ВАС РФ от 05.03.2010 № ВАС-1880/10, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 24.06.2010 № А75-5643/2009, ФАС Уральского округа от 12.05.2010 № Ф09-3177/10-С4.

При определении цены выкупа доли участник может настаивать на проведении финансово-экономической экспертизы в отношении полноты отражения в учете всех активов корпорации и определения их справедливой рыночной стоимости. К этому сводится значительная часть исков участников, покидающих общество.

Интересное противоречие: чем больше закрытая корпорация накапливает прибыль и добавочный капитал, тем больше ее чистые активы, что создает базу для увеличения расходов по выкупу доли в ООО, пая производственного кооператива, условной акции" народного предприятия.

Дата фиксации размера действительной стоимости доли

В обществах с ограниченной ответственностью первоначально действительная стоимость доли определялась по данным бухгалтерской отчетности на конец финансового года, в котором возникла обязанность общества приобрести долю участника.

Дата, на которую определялись чистые активы корпорации для цели определения выкупной цены, бралась после возникновения обязанности выкупить имущество участника. Это вело к злоупотреблениям, связанным с целенаправленным уменьшением размера чистых активов на эту дату. В 2007 году в закон об обществах с ограниченной ответственностью внесли изменения:

эта дата стала предшествовать моменту возникновения обязанности общества по приобретению доли участника, при этом установлено что максимальный срок расчетов за приобретаемую долю не может превышать 12 месяцев с даты возникновения соответствующей обязанности.

Для цели расчета действительной стоимости доли размер чистых активов определяется по данным бухгалтерской отчетности на конец отчетного периода, предшествовавшего моменту возникновения основания для перехода доли участника к обществу. Следует определиться, какой отчетный период установлен в бухгалтерском учете и что является последней отчетной датой.

Существует периодичность составления бухгалтерской отчетности и периодичность ее предоставления третьим лицам. Часто эти два понятия смешивают - отчетный период в бухучете и периодичность предоставления бухгалтерской отчетности третьим лицам, подразумевая, что периодичность предоставления бухгалтерской отчетности налоговым органам для цели контроля уплаты налогов и есть периодичность составления этой отчетности. При этом для оценки балансовой стоимости активов предлагают руководствоваться данными последней бухгалтерской отчетности, сданной в налоговые органы. Это не верно.

Согласно правилам РСБУ отчетным периодом в бухгалтерском учете является месяц. По общему правилу организация должна составлять бухгалтерскую отчетность на конец каждого месяца[3].

Организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. При этом месячная и квартальная бухгалтерская отчетность является промежуточной lt;hellip;gt; отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода[4]".

Арбитражные суды однозначно руководствуются тем, что отчетным периодом в бухгалтерском учете является месяц. Соответственно, последняя отчетная дата - последний календарный день месяца, предшествующего месяцу, в котором определяется действительная стоимость доли участника общества (постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2012 № 18АП-12877/11 и Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3.05.2011 № 15АП-2667/11).

Идеальная выкупная цена и реальный денежный поток общества

На практике имеется проблема соотношения идеальной выкупной цены доли в уставном капитале ООО и наличия достаточного количества денег для выплаты выкупной цены.

Проиллюстрируем эту проблему.

В результате преобразования арендного предприятия (областной ЦУМ) было создано общество с ограниченной ответственностью, где доли были распылены среди всех работников предприятия.

Менеджмент выбрал эту организационно-правовую форму потому, что она дешевле по сравнению с ведением бизнеса в форме акционерного общества. В период рыночных реформ, когда платежный спрос сократился, а предложение в стоимостном выражении выросло, этот бизнес утерял свою привлекательность.

Торговые площади были сданы в аренду крупным торговым сетям, а продавщиц - участниц ООО переместили в холодные палатки на улицу. В 1989 году по постановлению правительства была проведена переоценка основных фондов. В результате чистые активы в учете ЦУМа выросли более чем в 20 раз (увеличился добавочный капитал), но при этом не произошло увеличения реального денежного потока. Переоценка активов существенно увеличила выкупную цену долей участников, а денег для оплаты этой возросшей выкупной цены не добавила. Роковую роль сыграло право свободного выхода участника из общества. Участники ООО написали заявления о выходе из общества и потребовали выкупа обществом принадлежащих им долей в уставном капитале.

Сумма расходов на выкуп долей превысила весь денежный поток общества за год. Общество стало задерживать выплаты, и бывшие участницы обратились в суд. В итоге общество было вынуждено продавать недвижимое имущество, для того чтобы рассчитаться с выходящими участниками.

Все виды закрытых корпораций являются более рискованной формой ведения бизнеса по сравнению с открытыми корпорациями. Особенно высоки риски в случае массового выхода участников из закрытых корпораций.

Момент перехода доли к обществу и сроки выплаты действительной стоимости доли

Момент перехода доли к обществу установлен законом для каждого основания такого перехода. Сроки выплаты действительной стоимости доли установлены диспозитивными нормами закона.

Для каждого основания выкупа доли участника или выплаты за нее компенсации установлен срок, в течение которого общество обязано исполнить свою обязанность. Максимальный срок выплаты действительной стоимости доли не может превышать одного года (п. 8 ст. 23 ФЗ Об ООО").

Нормы о сроках выплаты действительной стоимости доли являются диспозитивными. Положения, устанавливающие иной срок исполнения обязанности общества по выплате действительной стоимости доли, могут быть внесены в устав по решению общего собрания участников, принятому единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества (п. 6.1 ст. 23 ФЗ Об ООО").

Выплата действительной стоимости доли и уставный капитал

Приобретение доли участника - это сделка, ухудшающая экономическое положение общества, она ведет к оттоку активов и уменьшению чистых активов (собственного капитала). Установлены правила отражения этих сделок в учете: Действительная стоимость доли (части доли) в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму" (п. 8 ст. 23 ФЗ Об ООО").

Если эту норму закона перевести на экономически язык, то она означает следующее. Действительная стоимость доли (части доли) в уставном капитале общества выплачивается за счет оттока наиболее ликвидных активов - денежных средств, а в случае соглашения сторон - иных активов. Эти расходы уменьшают активы и собственный капитал общества. При этом собственный капитал не может сократиться до размера меньше, чем номинальный размер уставного капитала общества.

Если в результате такой сделки собственный капитал становится меньше номинального размера уставного капитала общества (действительная стоимость доли, приобретаемой обществом, превышает суммы прибыли и добавочного капитала), то общество обязано совершить формальное действие - уменьшить номинальный размер своего уставного капитала путем уменьшения номинала долей всех участников.

Оценивая регулятивную направленность данного мероприятия, следует признать его формальный характер, оно преследует исключительно учетный эффект. Манипуляции с номиналом не влияют на реальное экономическое положение общества. Остаются неизменными расходы общества, связанные с приобретением доли участника, - отток активов без встречных экономических выгод. На эту сумму происходит сокращение собственного капитала. В составе собственного капитала происходят чисто учетные (бухгалтерские) изменения: номинальный размер уставного капитала как субъективно заявленная величина технически подгоняется к сумме уменьшенного собственного капитала.

Изложенное позволяет сделать следующий вывод: обществу с ограниченной ответственностью и участникам, заинтересованным в его деятельности, следует стремиться к минимизации вероятности возникновения ситуаций, в результате которых общество обязано будет выкупать доли у своих участников. Подробнее об экономических последствиях выкупа обществом доли участника читайте в одном из следующих номеров.