КРУПНЫЕ СДЕЛКИ И СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ В ООО

В ходе деятельности каждое общество практически каждый день заключает те или иные сделки. Однако часто руководство даже не задумывается, что согласно действующему законодательству некоторые сделки требуют специальной предварительной процедуры одобрения. В противном случае данные сделки могут быть признаны недействительными. Кроме того, существует ошибочное мнение, что подлежат предварительному одобрению только сделки, совершаемые в акционерном обществе. В то время как законодатель предусмотрел специальную процедуру одобрения сделок как в отношении акционерного общества (далее - АО), так и общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО).

К таким сделкам, в частности, относятся сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупные сделки.

В рамках данной статьи рассмотрим признаки сделок, подлежащих предварительному одобрению в ООО, а также процедуру их одобрения.

Сделки с заинтересованностью

Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, считаются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность.

Обращаем внимание, что работники общества, не входящие в состав органов управления ООО, не признаются заинтересованными в совершении сделки (Постановление ФАС Центрального округа от 29.07.2011 г. по делу № А68-5759/2010).

Поименованные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

1) являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом.

В ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" нет положения, что сделка является совершаемой с заинтересованностью, если лица, которые могут быть заинтересованы в ней, являются выгодоприобретателями по ней. В то время как в ФЗ Об акционерных обществах" такое положение включено.

Суды признают, что сделка считается совершаемой с заинтересованностью, если лица, которые могут быть заинтересованы в ней, являются выгодоприобретателями по этой сделке. ВАС РФ указал, что в качестве выгодоприобретателя по сделке с заинтересованностью может рассматриваться должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог, за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор о залоге заключен обществом не в интересах должника или без его согласия (пп. 1 п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28). Конечно - это открытый перечень ситуаций, когда заинтересованное лицо признается выгодоприобретателем;

2) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

3) занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица. Обращаем внимание, что если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа контрагента по сделке, занимает в обществе должность, не входящую в органы управления общества, то в совершении данной сделки отсутствует заинтересованность (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.06.2009 г. по делу № А52-3642/2003);

4) в иных случаях, определенных уставом общества.

Заинтересованность лица в совершении ООО сделки определяется на момент ее совершения (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 г. № 28 О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью"; Постановление Суда по интеллектуальным правам от 18.02.2014 г. № С01-458/2013 по делу № А55-9056/2013; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.02.2014 г. по делу № А33-7226/2013).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

В случае образования в обществе совета директоров принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции при условии, что сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Согласно с пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав можно включить положение о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, решение которых отнесено законом к компетенции общего собрания. ГК РФ предусматривает вопросы, решение по которым относятся к исключительной компетенции собрания участников и не подлежат передаче другому органу, однако вопрос одобрения сделок с заинтересованностью в этот список не входит.

В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

В решении об одобрении могут быть указаны общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи или альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки.

Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его хозяйственной деятельности. При этом в решении должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Данное решение имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

Сделка с заинтересованностью не требует одобрения общим собранием участников общества в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.

На практике возможны ситуации, когда сделка с заинтересованностью одобрена с нарушением требований ст. 45 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью". В связи с этим возникают вопросы: допускается ли отступление от таких требований, содержащихся в законодательстве, и каковы последствия их несоблюдения? Приведем несколько коллизий.

• Подписание договора лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, расценивается как надлежащее одобрение сделки с заинтересованностью, если это лицо является единственным незаинтересованным участником общества. В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 25.11.2008 г. № Ф04-6476/2008(14619-А45-13) по делу № А45-58/2008 вынес решение, что подписание единоличным исполнительным органом соответствующего договора признается одобрением сделки, в связи с тем, что в рассматриваемом случае он являлся единственным участником общества, не заинтересованным в совершении сделки, и знал о наличии заинтересованности остальных участников.
• Одобрение сделки с заинтересованностью как крупной не является надлежащим (Постановление ФАС Поволжского округа от 06.05.2013 г. по делу № А55-6544/2011).
• Сделка с заинтересованностью не признается надлежащим образом одобренной, если решение общества об ее одобрении не содержит существенных условий такой сделки (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.09.2008 г. по делу № А13-8039/2007).

В соответствии с п. 5 ст. 45 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных указанной статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Судебная практика едина в том, что сделка с заинтересованностью не может быть оспорена лицом, не являющимся участником общества на момент предъявления соответствующего требования (Определение ВАС РФ от 21.03.2008 г. № 3315/08 по делу № А78-8095/2004С1-6/232; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.09.2013 г. по делу № А33-4847/2012). А вот должен ли истец являться участником ООО на момент совершения сделки? Ранее единообразная судебная практика в этом вопросе отсутствовала. Однако в прошедшем году ответ на данный вопрос появился в Постановлении Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 г. № 28 О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", согласно которому лицо, которое приобрело статус участника общества после совершения оспариваемой сделки, вправе требовать признания ее недействительной.

Участник или общество, требующие признать сделку с заинтересованностью недействительной, должны доказать следующее:

1) наличие признаков, по которым сделка признается совершенной с заинтересованностью, и факт несоблюдения порядка ее одобрения;

2) нарушение такой сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников.

Необходимо учитывать, что, если невыгодность сделки для общества не была явной и очевидной на момент ее совершения, а обнаружилась или возникла позднее, данная сделка может быть признана недействительной, только если истцом будет доказано, что сделка с самого начала заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения.

Если суд установит наличие совокупности вышеуказанных обстоятельств, то сделка признается недействительной. Однако, руководствуясь п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 г. № 28 О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки с заинтересованностью недействительной по причине ее неодобрения при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

• голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
• к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки;
• при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней.

Интересной представляется следующая точка зрения высшей судебной инстанции. Применительно к сделкам с заинтересованностью судам надлежит исходить из того, что другая сторона сделки (ответчик) знала или должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона или ее представитель, изъявляющий волю в данной сделке, либо их супруги или родственники, указанные в ст. 45 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью". Если при анализе обстоятельств дела будет выявлено, что заинтересованность была неявной для обычного участника оборота, то ответчик считается добросовестным при условии, что истец не представит доказательства обратного. Например, заключение договора поручительства с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруги единоличного исполнительного органа общества, имеющей с ним одинаковую фамилию, может свидетельствовать или об осведомленности контрагента, или о том, что при проявлении обычной добросовестности и осмотрительности при совершении сделки он должен был быть в курсе имеющейся заинтересованности.

В связи с тем, что само по себе указание в соответствующей сделке на то, что заключившее ее от имени общества лицо гарантирует, что при совершении сделки соблюдены все необходимые процедуры, не является достаточным для признания контрагента добросовестным, последнему для предотвращения неблагоприятных для себя последствий необходимо проявлять должную осмотрительность при заключении сделки, проверять соблюдение всех требований, например, путем запроса документов, подтверждающих проведение всех корпоративных процедур.

Иски о признании сделок с заинтересованностью недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение года.

В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 28 от 16.05.2014 г. сказано: срок давности по иску о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее одобрения, исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше. Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки, по которой был нарушен порядок одобрения, не позднее даты проведения общего собрания участников по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из представляющихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса было видно, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом).

П. 6 ст. 45 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает, что положения о сделках с заинтересованностью не применяются:

• к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
• к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
• к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законодательством;
• к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
• к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами;
• к сделкам, являющимся размещением обществом путем открытой подписки облигаций или приобретением обществом размещенных им облигаций.

Крупные сделки

Рассмотрим вторую категорию сделок, подлежащих предварительному одобрению, а именно - крупные сделки.

Крупной является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок.

Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Для определения того, является ли сделка, состоящая из нескольких взаимосвязанных сделок, крупной, необходимо сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок.

В п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 г. О некоторых вопросах применения Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью" указано, что

уставом общества может быть предусмотрен более высокий размер суммы сделки, признаваемой крупной, по сравнению с указанным в пункте 1 статьи 46 Закона (более двадцати пяти процентов стоимости имущества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки), либо установлено, что для совершения крупной сделки не требуется решения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункты 1, 6 статьи 46 Закона)".

Наконец, уставом ООО вообще может быть предусмотрено, что для совершения крупной сделки не требуется решения о ее одобрении.

Обращаем внимание на то, что крупными сделками не признаются:

• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

В абз. 3 п. 6 Постановления № 28 ВАС РФ от 16.05.2014 г. № 28 О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" пояснил, что под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые характерны для текущей деятельности общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности и сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее. При этом сам по себе факт совершения сделки в рамках вида деятельности, упомянутого в ЕГРЮЛ или уставе общества как основной для данного юридического лица, либо наличие у общества лицензии на право осуществления такого вида деятельности не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 г. № 28 О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью");

• сделки, совершение которых обязательно для ООО в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, утвержденным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

По аналогии со сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, по единогласному решению участников (учредителей) общества в его устав могут быть включены положения о передаче вопроса об одобрении крупной сделки на рассмотрение коллегиального органа управления общества или его коллегиального исполнительного органа (п.п. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

В решении об одобрении крупной сделки (если устав не освобождает ООО от необходимости одобрения таких сделок) должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки. Отмечу, что в акционерном обществе не предусмотрена возможность не указывать вышеуказанные данные, если к моменту одобрения сделки они неизвестны.

Неодобренная крупная сделка также может быть признана недействительной по иску общества или его участника. Процедура признания крупных сделок недействительными аналогична рассмотренной выше в отношении сделок с заинтересованностью.

Обращаем внимание, что в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой сделки применяются положения относительно одобрения сделки с заинтересованностью. Исключением является крупная сделка, в совершении которой имеется заинтересованность всех участников общества. В данном случае сделка подлежит одобрению как крупная. Несмотря на логичность данной правовой конструкции, на практике очень часто ее неверно толкуют. Происходит следующее: руководствуясь положением законодательства, принимается решение о том, что данная сделка подлежит одобрению только как сделка с заинтересованностью, а в силу заинтересованности всех участников одобрение не требуется совсем.

П. 9 ст. 46 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает, что положения о крупных сделках не применяются:

1. к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
2. к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
3. к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении.

Проект изменений в ФЗ Об ООО, связанных с приведением этого закона в соответствие с обновленной главой 4 Гражданского кодекса РФ, предусматривает возможность уставом ООО полностью отказаться от одобрения как крупных сделок, так и сделок с заинтересованностью при условии единогласного голосования всех участников ООО за введение в устав подобной нормы. Однако, по мнению автора, вероятность того, что эта норма останется в окончательной редакции изменений, является незначительной.