Эмиссионная деятельность акционерного общества.
Боханова Елена.
10102
На вопросы читателей отвечает БОХАНОВА Елена Николаевна, генеральный директор ООО Орион - Инвест - плюс".
Можно ли предусмотреть в решении об увеличении уставного капитала возможность оплаты дополнительных акций правом использования товарного знака? Как определить стоимость этого права?
В соответствии с п.2 статьи 34 Закона Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) оплата акций <…> может осуществляться <…> правами, имеющими денежную оценку". В связи с этим положительный ответ на данный вопрос зависит от того, возможно ли получить денежную оценку данного права.
При наличии денежной оценки, произведенной независимым оценщиком, необходимо принимать во внимание п. 17 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 г. №6/8, в котором говорится о том, что при внесении вкладов в имущество хозяйственного товарищества или общества таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т.п.) или ноу-хау". В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом. Право пользования может быть передано по лицензионному договору.
Можно ли осуществить эмиссию нескольких типов привилегированных акций с различной номинальной стоимостью?
Можно. Необходимо только принимать во внимание следующее:
· номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества (п.2 ст.25 Закона об АО);
· при различном номинале привилегированных акций в случае невыплаты или неполной выплаты по ним дивиденда структура уставного капитала претерпит значительные изменения, т.к. в соответствии со ст.59 Закона об АО голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу одна голосующая акция - один голос", и владельцы привилегированных акций меньшего номинала получат необоснованно много голосов на общем собрании акционеров.
Решение об увеличении уставного капитала предусматривает оплату дополнительных акций объектом недвижимости. К моменту завершения срока размещения ценных бумаг документы на перерегистрацию прав собственности на объект недвижимости в регистрирующий орган поданы, но перерегистрация прав еще не состоялась. Каковы последствия? Как их избежать?
К сожалению, последствия будут самыми плачевными - будет получен отказ в регистрации отчета об итогах размещения ценных бумаг, т.к. дополнительные акции не будут считаться размещенными. В соответствии с п.6.4.10 Закона об АО при размещении ценных бумаг <...> путем подписки зачисление ценных бумаг на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг <…> осуществляется только после полной оплаты соответствующих ценных бумаг и не позднее последнего дня срока размещения ценных бумаг, установленного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг". Фактом оплаты ценных бумаг в рассматриваемом случае является переоформление прав собственности на отчуждаемое имущество с приобретателя дополнительных акций на эмитента - акционерное общество. Передача прав собственности на имущество должна быть осуществлена в соответствии с требованиями законодательства, в данном случае путем внесения нового собственника имущества в соответствующий реестр. Избежать негативных последствий в сложившейся ситуации можно лишь приостановив размещение и зарегистрировав в ФСФР изменения в решение о выпуске ценных бумаг в части увеличения срока размещения.
Можно ли уставом отнести вопрос об увеличении уставного капитала посредством эмиссии привилегированных акций к компетенции совета директоров?
Ответ на этот вопрос зависит от способа размещения выпускаемых акций. В случае размещения акций по закрытой подписке (независимо от типа акции) действует императивная норма статьи 39 Закона об АО, в соответствии с которой размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров". Очевидно, что даже в случае наличия в уставе общества положения о том, что данное решение может быть принято советом директоров, указанное положение действовать не будет, т.к. оно входит в противоречие с Законом.
Если же речь идет о размещении дополнительных акций способом распределения среди акционеров или по открытой подписке (при этом уставный капитал увеличивается не более чем на 25%), то Закон допускает, что решение о размещении дополнительных акций может быть принято советом директоров единогласно, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено такое право.
Можно ли для увеличения уставного капитала за счет имущества общества использовать нераспределенную прибыль прошлых лет? Как быть, если ранее собрание уже принимало решение об использовании этой прибыли, но оно не было исполнено?
По этому вопросу могут существовать различные позиции. С одной стороны, повторное распределение прибыли некорректно, с другой - прибыль общества поступает в полное распоряжение акционеров, и они могут изменить свое предыдущее решение в части ее распределения. Безусловно, за исключением случая, когда прибыль была направлена на выплату дивидендов. По опыту работы с регистрирующими органами известно, что они придерживаются позиции, при которой использование нераспределенной прибыли прошлых лет для увеличения уставного капитала возможно.
Может ли инвестор - нерезидент оплачивать дополнительные акции иностранной валютой?
В соответствии с Письмом ФСФР от 22.03.07 г. № 07-ОВ-03/5724 оплата нерезидентами акций российских акционерных обществ, в том числе при их размещении, может осуществляться иностранной валютой", а также <…> оплата резидентами приобретаемых акций российских акционерных обществ иностранной валютой, в том числе при их размещении, не допускается".
В обществе нет совета директоров. Следует ли решение об увеличении уставного капитала и решение о выпуске ценных бумаг утверждать на общем собрании акционеров двумя самостоятельными вопросами? Можно ли сделать это на одном общем собрании акционеров в случае, если в уставе нет объявленных акций?
Этот вопрос - хорошая иллюстрация к тому, что весьма неудобно осуществлять эмиссию ценных бумаг в акционерном обществе без совета директоров. Безусловно, решение об увеличении уставного капитала (решение о размещении) и утверждение решения о выпуске акций - два самостоятельных вопроса повестки дня общего собрания акционеров. И не вижу оснований, по которым нельзя было бы принимать решения по данным вопросам после принятия решения о внесении изменений в устав по вопросу объявленных акций.
В случае если эмиссия признана несостоявшейся, а часть акций оплачена имуществом, имущественными правами - можно ли вместо такого имущества или имущественных прав вернуть инвестору денежные средства?
Положением о возврате средств владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным", утвержденным Постановлением ФКЦБ №36 от 08.09.1998 г., было установлено, что средства инвестирования возвращаются в денежной форме (п.4.1 Постановления). Но Решением Верховного Суда РФ от 27.02.2001 г. № ГКПИ01-51 данное положение признано недействительным и не порождающим правовых последствий. Суд посчитал, что в случае признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным должны применяться общие положения о последствиях недействительности сделки, предусмотренные ст.167 Гражданского кодекса РФ, и требование п.4.1 Положения о возврате средств инвестирования только в денежной форме не соответствуют действующему законодательству". В свою очередь, ст.167 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах".
Каковы последствия нарушения требований действующего законодательства по раскрытию информации на различных этапах эмиссии?
В соответствии со статьями 21, 25 Закона О рынке ценных бумаг" основанием для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг является нарушение эмитентом требований законодательства о ценных бумагах". Нарушения требований законодательства о раскрытии информации ведут к получению отказа в регистрации решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг, а также отчета об итогах выпуска ценных бумаг.
Можно ли решение об увеличении уставного капитала посредством размещения акций по закрытой подписке принимать на повторном общем собрании акционеров при кворуме в 30%?
Запрета на принятие указанного решения повторным собранием нет. Но следует учесть, что в данной ситуации регистрирующий орган будет вынужден тщательнейшим образом проверить, что права акционеров не нарушаются. В связи с этим, скорее всего, будет проведена проверка всех документов, касающихся проведения как первого, так и повторного собраний акционеров (почтовые квитанции, публикации, протоколы счетной комиссии и т.д.).
Акционер учитывает свои права на акции в депозитарии. Как такой акционер может воспользоваться приоритетным правом участия в закрытой подписке?
В соответствии со ст.8 Закона О рынке ценных бумаг" для осуществления владельцами прав, закрепленных ценными бумагами, держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя ценных бумаг предоставления списка владельцев, номинальным держателем которых он является по состоянию на определенную дату. Номинальный держатель ценных бумаг обязан составить требуемый список и направить его держателю реестра в течение семи дней после получения требования" и далее: номинальный держатель ценных бумаг несет ответственность за отказ от предоставления указанных списков держателю реестра".
В соответствии со ст.40 Закона Об акционерных обществах" список лиц, имеющих преимущественное право приобретения акций, размещаемых по закрытой подписке, составляется на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров. Для составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, <…> номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями".
я приобрел акции дополнительного выпуска после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, но до даты проведения собрания. Могу ли я принять участие в собрании?
Получается, что нет. Если данная ситуация возникает с акциями вторичного обращения, действует норма статьи 57 Закона Об акционерных обществах", в соответствии с которой продавец акций обязан выдать доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций. Случай, когда продавцом является само общество (размещение дополнительных акций), законодателем не описан.
совет директоров определил рыночную стоимость дополнительных акций равной номинальной стоимости. При этом общество рентабельно, а стоимость чистых активов существенно превышает размер уставного капитала. В результате происходит разводнение" реальной рыночной стоимости акций акционеров, не участвующих в эмиссии. как этому можно помешать?
Акционер может помешать разводнению" своего пакета акций, если использует преимущественное право приобретения дополнительных акций и приобретет по номинальной стоимости количество акций, пропорциональное его доле в уставном капитале до эмиссии. Право же определения цены размещения дополнительных акций действительно принадлежит совету директоров, привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено Законом Об акционерных обществах".
государство владеет пакетом в 50% акций нашего общества. Общество осуществляет размещение дополнительных акций в пользу государства. следует ли в этом случае одобрять такое размещение как сделку с заинтересованностью?
Закон Об акционерных обществах" не содержит каких-либо исключительных норм относительно особого акционера - государства. В связи с этим сделка, стороной которой является акционер - владелец пакета акций в размере более 20%, будет являться сделкой с заинтересованностью и потребует одобрения в соответствии с требованием законодательства.
На момент принятия решения об увеличении уставного капитала по закрытой подписке общество не знает, кто из крупных акционеров, акционеров - членов совета директоров воспользуется своим преимущественным правом на приобретение дополнительных акций. Как быть с одобрением сделок с заинтересованностью в данном случае?
Сделки по приобретению акций при осуществлении акционерами преимущественного права приобретения размещаемых акций не являются сделками с заинтересованностью (статья 81 п.2 Закона Об акционерных обществах").
