ЕДИНОЛИЧНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН ОБЩЕСТВА И РУКОВОДИТЕЛЬ ОРГАНИЗАЦИИ

У лица, осуществляющего руководство текущей деятельностью организации, сложный статус. Оно одновременно является:

• органом юридического лица, порядок образования и прекращения которого, определение компетенции и ответственности, порядок принятия решений регулируются нормами гражданского законодательства (ГК РФ, законами о хозяйственных обществах и уставом общества). В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т. п.) (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ);
• руководителем организации, на которого распространяются положения законодательства о труде (ст. 273 Трудового кодекса РФ).

Двойственность положения директора (одновременно орган юридического лица и наемный работник) создает значительные сложности. Каждый раз, вступая с ним в отношения, следует понимать их характер: это гражданские правоотношения юридического лица со своим органом или трудовые отношения работодателя с работником, работающим руководителем организации?

В силу двойственного положения директора в его отношении реализуются следующие самостоятельные процедуры:

• образование и прекращение его полномочий как органа юридического лица, что осуществляется на основании норм гражданского законодательства (в акционерном обществе допускается временное приостановление полномочий единоличного исполнительного органа);
• заключение и прекращение трудового договора с руководителем организации, что осуществляется на основании норм трудового права.

Гражданские правоотношения общества с единоличным исполнительным органом

В рамках гражданских правоотношений общества с единоличным исполнительным органом (далее также ЕИО) необходимо определить следующее:

• орган общества, в компетенцию которого входит образование и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа;
• срок, на который образуется единоличный исполнительный орган;
• компетенцию единоличного исполнительного органа (его права и обязанности);
• порядок принятия решений (непосредственно или с предварительным и/или последующим одобрением иными органами общества);
• ответственность единоличного исполнительного органа.

При решении указанных проблем следует руководствоваться правилом, сформулированным в ГК РФ, согласно которому порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). В части, не урегулированной законом, или в случае диспозитивного регулирования порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются учредительным документом, т. е. уставом хозяйственного общества.

В уставе общества следует определить порядок образования ЕИО.

В акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью он регулируется диспозитивными нормами законов об АО и ООО. По общему правилу, этот вопрос отнесен в компетенцию общего собрания участников, но уставом общества его можно передать в компетенцию совета директоров.

В акционерном обществе этот вопрос целесообразно отнести к компетенции совета директоров. Во-первых, созыв и проведение совета директоров проще и быстрее по сравнению с созывом и проведением общего собрания акционеров. Во-вторых, это позволяет избежать проблем синхронизации принятия решений, возникающих в случае, если образование и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества отнесены к компетенции общего собрания акционеров, а заключение и прекращение трудового договора с руководителем организации - к компетенции совета директоров.

Решение об отнесении этого вопроса к компетенции совета директоров в публичном обществе принимается большинством в frac34; голосов участников собрания владельцев голосующих акций, а в непубличном обществе по единогласному решению всех акционеров общества[1].

В уставе общества следует определить срок, на который образуется единоличный исполнительный орган.

Актуальным является вопрос, где следует определять этот срок: в уставе или в решении об образовании общества? При ответе на этот вопрос следует руководствоваться правилом, сформулированным в ГК РФ, согласно которому порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Таким образом, в части, не урегулированной законом, порядок образования органов юридического лица определяется учредительным документом, т. е. уставом общества.

Определение срока, на который образуется единоличный исполнительный орган общества, это составная часть порядка образования данного органа. Закон не определил срок, на который образуется ЕИО хозяйственного общества; соответственно, этот вопрос подлежит урегулированию в уставе общества. Такой подход имеет глубокий смысл.

Во-первых, устав - это публичный документ, доступ к которому имеют все заинтересованные лица. Срок полномочий ЕИО - это информация, необходимая контрагентам при заключении сделок с обществом.

Если порядок образования органа общества устанавливается в решениях органов корпорации или во внутренних регламентах и корпоративных договорах, к которым не имеют доступа третьи лица, то информация об этом публично не раскрывается. Если этот порядок устанавливается в уставе общества, то он доступен всем заинтересованным лицам.

Во-вторых, важен вопрос, чьей волей устанавливается срок полномочий ЕИО.

Если этот срок устанавливается уставом общества, то для этого необходимо большинство в frac34; голосов участников собрания акционеров публичного общества и не менее frac34; голосов участников собрания акционеров непубличного общества или не менее 2/3 голосов участников ООО.

Если этот срок устанавливается решением общего собрания участников, то для этого требуется frac12; голосов участников общего собрания акционеров или всех участников ООО.

Если этот срок устанавливается решением совета директоров, то участники общества не принимают участия в его определении.

Нередко в уставах общества срок полномочий ЕИО определяется конкретным числом лет, например, три года или пять лет. Этот срок исчисляется с годового собрания, на котором был избран ЕИО, и завершается через указанное число лет. Например, ЕИО был избран 20.04.2012 сроком на три года. Его полномочия заканчиваются 21.04.2016, а годовое собрание созывается 19.06.2016.

Ранее обществу приходилось проводить внеочередное общее собрание для избрания ЕИО, срок полномочий которого истек. Однако поправки, недавно внесенные в ФЗ Об акционерных обществах", урегулировали эту ситуацию иначе:

Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений" (п. 3 ст. 69 ФЗ Об АО).

Модели формирования единоличного исполнительного органа

Новация ГК РФ предусматривает новые варианты формирования единоличного исполнительного органа. Так, в п. 3 ст. 65.3 ГК РФ указано:

Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.

Сведения об этом подлежат включению в Единый государственный реестр юридических лиц".

Возможны следующие модели формирования единоличного исполнительного органа хозяйственного общества:

• единоличный исполнительный орган состоит из одного члена;
• единоличный исполнительный орган, в состав которого входят несколько членов, которые действуют совместно;
• несколько единоличных исполнительных органов, каждый из которых действует независимо друг от друга;
• полномочия единоличного исполнительного органа по договору переданы управляющей организации (управляющему);
• в акционерном обществе, в случае, если образование и прекращение полномочий ЕИО отнесены уставом общества к компетенции общего собрания акционеров, по решению совета директоров может образовываться временный единоличный исполнительный орган.

Рассмотрим вариант, когда единоличный исполнительный орган состоит из нескольких лиц, действующих совместно. В составе ЕИО могут быть два лица и более (назовем их исполнительные директора), которые совместно совершают сделки, в том числе, распоряжаются банковскими счетами общества. Наличие в ЕИО нескольких директоров принято называть принципом двух ключей". Эта конструкция, как правило, применяется в случаях, когда в обществе два участника или две группы доминирующих участников. Принцип двух ключей" не позволяет одному из участников монополизировать управление текущей хозяйственной деятельностью общества, в том числе установить контроль над финансовыми потоками. Для совершения сделок необходимо совместное волеизъявление обоих исполнительных директоров, представляющих интересы каждого из участников.

Пример отражения в уставе общества с ограниченной ответственностью конструкции ЕИО, состоящего из двух членов.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества, который состоит из двух исполнительных директоров, действующих совместно.

В состав единоличного исполнительного органа общества входят исполнительный директор по оперативному управлению и исполнительный директор по корпоративному управлению.

Исполнительные директора общества без доверенности действует от имени общества в порядке, предусмотренном настоящим уставом, в том числе: lt;...gt;

В случае непринятия исполнительными директорами общества решения о заключении сделки и/или подписания платежного поручения по счетам общества, когда в соответствии с уставом они действуют совместно, по требованию любого из исполнительных директоров вопрос передается на рассмотрение совета директоров общества.

В обществе образуется несколько ЕИО, действующих независимо друг от друга. Этот вариант предназначен для крупных компаний с многопрофильной деятельностью, для которых важна гибкость и скорость реагирования на меняющиеся обстоятельства. Один исполнительный директор отвечает за одно направление бизнеса, другой - за другое. Каждый действует в своем направлении самостоятельно.

В уставе общества в этом случае необходимо распределить компетенцию между директорами.

Заключение трудового договора с руководителем организации

С руководителем организации заключается трудовой договор.

В хозяйственном обществе (АО и ООО) заключению трудового договора с руководителем организации предшествует несколько процедур (схема 1).

Действующее законодательство не предусматривает обязательное утверждение договора с руководителем организации уполномоченным органом общества. Однако корпоративная практика сформировала разумные правила поведения, согласно которым договор с руководителем организации до его подписания подлежит утверждению уполномоченным органом общества.

Законы о хозяйственных обществах не определяют орган общества, уполномоченный утвердить договор с руководителем организации, данный вопрос подлежит урегулированию в уставе общества. При этом следует руководствоваться следующими правилами.

В публичном акционерном обществе действует принцип закрытой компетенции общего собрания акционеров, т. е. ее нельзя расширить уставом общества по сравнению с тем, как она определена в законе. В уставе такого общества этот вопрос нельзя отнести к компетенции общего собрания, так как это не предусмотрено законом, но следует установить, что органом, уполномоченным предварительно утверждать договор с руководителем организации, является совет директоров.

В непубличном акционерном обществе по единогласному решению всех акционеров компетенция общего собрания акционеров может быть расширена по сравнению с тем, как она определена в законе. Таким образом, здесь этот вопрос может быть отнесен к компетенции как общего собрания акционеров, так и совета директоров. Данное утверждение справедливо и для ООО.

Целесообразно, чтобы уполномоченный орган общества заблаговременно утвердил договор с руководителем организации, и кандидат, дающий письменное согласие на избрание в единоличный исполнительный орган, указывал, что согласен заключить договор на условиях, определенных обществом.

Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным советом директоров общества (п. 3 ст. 69 ФЗ Об АО").

Иногда эту норму закона применяют очень своеобразно. Решением совета директоров его председателю предоставляют право самостоятельно заключить договор с руководителем организации, при этом уставом общества не предусмотрено утверждение этого договора советом директоров или общим собранием участников. Председатель совета директоров по своему усмотрению определяет условия договора, в том числе, размер компенсаций в случае его расторжения. Нередко суммы таких компенсаций не имеют никакого экономического обоснования и произвольно завышаются, в том числе и по сговору сторон (я установлю тебе высокую компенсацию, а ты откатишь" мне ее часть).

Судебная практика отреагировала на такого рода недобросовестные действия, признавая заключение договора с руководителем организации сделкой с заинтересованностью, тем самым подталкивая хозяйственные общества к предварительному одобрению этих договоров советом директоров или общим собранием участников.

Как было отмечено выше, с точки зрения добросовестной и разумной практики корпоративного поведения, целесообразно предусмотреть в уставе общества предварительное утверждение договора с руководителем организации уполномоченным органом общества (советом директоров или общим собранием участников непубличного общества). Это одновременно будет означать, что данный договор одобрен и в качестве сделки с заинтересованностью.

Досрочное прекращение полномочий ЕИО и расторжение договора с руководителем организации

Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

В случае если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов (п. 4 ст. 69 ФЗ Об АО").

Кодекс корпоративного управления рекомендует следующее. В случае если в отчетном году принимались решения о досрочном прекращении полномочий членов исполнительных органов общества, в годовом отчете общества рекомендуется раскрывать причины принятия таких решений (п. 89 Кодекса корпоративного управления, утв. Письмом Банка России от 10.04.2014 г. № 06-52/2463).

При расставании с директором должны быть реализованы две взаимосвязанные процедуры: прекращение его полномочий как органа юридического лица и прекращение трудового договора с ним как с руководителем организации. Рассмотрим более сложную процедуру прекращения трудового договора с руководителем организации по инициативе работодателя.

Помимо общих оснований, предусмотренных Трудовым кодексом (ст. 77) и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по следующим дополнительным основаниям:

1. в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
2. в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации[2];
3. по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором (ст. 278 ТК РФ Дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации").

На основании п. 2 ст. 278 ТК РФ прекращается любой трудовой договор без указания мотивов. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что п. 2 ст. 278 ТК РФ допускает возможность прекращения трудового договора с руководителем организации по решению уполномоченного органа без указания мотивов принятия решения. По названному основанию с руководителем организации может быть прекращен трудовой договор, заключенный как на неопределенный срок, так и на определенный срок, в том числе, когда срочный трудовой договор на основании части четвертой статьи 58 ТК РФ считается заключенным на неопределенный срок (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации").

При рассмотрении споров лиц, уволенных по п. 2 ст. 278 ТК РФ, судам следует учитывать, что решение о прекращении трудового договора с руководителем организации по данному основанию может быть принято только уполномоченным органом юридического лица, т. е. органом, к компетенции которого право принятия данного решения отнесено федеральным законом и/или учредительными документами (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации").

Законы о хозяйственных обществах не определяют орган, к компетенции которого отнесено решение о прекращении трудового договора с руководителем организации. Этот орган следует определить в уставе общества.

Если в уставе общества не будет определен орган, к компетенции которого отнесено принятие решения о прекращении трудового договора с руководителем организации, то общество как работодатель не сможет уволить руководителя организации на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ.

При досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации по рассматриваемому основанию предусмотрены гарантии в виде выплаты увольняемому работнику компенсации, размер которой определяется ст. 279 ТК РФ.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 настоящего Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом".

Пленум Верховного Суда РФ указал, что прекращение трудового договора с руководителем организации по основанию, установленному п. 2 ст. 278 ТК РФ, не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты ему компенсации, предусмотренной статьей 279 ТК РФ (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации").

Трудовым кодексом предусмотрено ограничение размеров выходных пособий, компенсаций и иных выплат в связи с прекращением трудовых договоров для отдельных категорий работников (ст. 349.3 ТК РФ). Действие этой статьи распространяется на следующие категории работников:

• руководители, их заместители, главные бухгалтеры и заключившие трудовые договоры члены коллегиальных исполнительных органов государственных корпораций, государственных компаний, а также хозяйственных обществ, более пятидесяти процентов акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности;
• руководители, их заместители, главные бухгалтеры государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, государственных или муниципальных учреждений, государственных или муниципальных унитарных предприятий.

В случае выплаты указанным работникам компенсаций, предусмотренных ст. 181 или ст. 279 ТК РФ, данные компенсации выплачиваются в размере трехкратного среднего месячного заработка (Федеральный закон О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации в части введения ограничения размеров выходных пособий, компенсаций и иных выплат в связи с прекращением трудовых договоров для отдельных категорий работников" от 02.04.2014 г. № 56-ФЗ).

Кодекс корпоративного управления рекомендует, чтобы размер выходных пособий (компенсаций) в случае досрочного расторжения трудового договора с членами исполнительных органов и иными ключевыми руководящими работниками (так называемых золотых парашютов) не превышал двукратного размера годового фиксированного вознаграждения. Для осуществления более высоких выплат следует представить веские обоснования, утвердить соответствующее решение на заседании совета директоров и раскрыть информацию о причинах назначения таких выплат. Данная рекомендация применяется в случае, если законодательством не установлен меньший размер выходного пособия.

Последовательность действий при расставании с директором

При расставании с директором возникает проблема последовательности действий: следует ли сначала прекратить полномочия ЕИО, а затем уволить его как руководителя организации, или можно уволить руководителя организации, а затем прекратить его полномочия как ЕИО?

Допустима любая из названных последовательностей действий, в зависимости от распределения этих вопросов в компетенции органов общества.

Вариант первый. Прекращение полномочий ЕИО и прекращение трудового договора с руководителем организации отнесены к компетенции одного органа - общего собрания участников непубличного общества или совета директоров публичного или непубличного общества. В этом случае орган общества, к компетенции которого отнесены указанные вопросы, на одном заседании (собрании) принимает следующие решения:

• прекратить полномочия ЕИО;
• прекратить трудовой договор с руководителем организации (обязательна ссылка на нормы трудового законодательства);
• образовать новый единоличный исполнительный орган общества;
• определить лицо, уполномоченное от имени общества подписать договор с новым руководителем организации.

Вариант второй. Прекращение полномочий ЕИО отнесено к компетенции общего собрания акционеров, а прекращение трудового договора с руководителем организации отнесено к компетенции совета директоров общества. В этом случае допустима любая последовательность принятия указанных решений (схема 2).

В акционерном законе имеются две специфические конструкции, адресованные ЕИО, в случае образования и прекращения его полномочий общим собранием акционеров.

Наряду с прекращением полномочий ЕИО решением общего собрания акционеров возможно временное приостановление его полномочий решением совета директоров. Предусмотрен особый вариант единоличного исполнительного органа - временный единоличный исполнительный орган общества (не путать с временно исполняющим обязанности руководителя организации").

В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров приостанавливать полномочия их членов и образовывать временный единоличный исполнительный орган (директора, генерального директора) (п. 4 ст. 69 ФЗ Об АО").

Право совета директоров принимать решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа сопровождается его обязанностью одновременно с этим решением принять следующие решения:

• об образовании временного исполнительного органа;
• о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему (п. 4 ст. 69 ФЗ Об АО").

Это взаимосвязанные вопросы, решения по которым совет директоров обязан принимать одновременно.

Временный единоличный исполнительный орган может действовать только до внеочередного общего собрания акционеров, которое рассмотрит вопросы о досрочном пр��кращении полномочий единоличного исполнительного органа и об образовании нового единоличного исполнительного органа.

Доверенность на исполнение полномочий ЕИО

Современная корпоративная практика столкнулась с конструкцией временного исполняющего обязанности руководителя организации", которая произрастает из норм трудового права. Трудовое право предусматривает возможность исполнения работником по поручению работодателя трудовых функций временно отсутствующего работника наряду с работой, обусловленной трудовым договором. Это допускается для замещения временно отсутствующего работника, за которым сохраняется его должность (место работы), например, во время его командировки, отпуска, временной нетрудоспособности.

Это общее правило трудового законодательства порождает значительную коллизию при применении его к руководителю организации, у которого двойственное положение: он не только наемный работник, но и орган юридического лица.

По поручению работодателя трудовая функция временно отсутствующего руководителя организации передается другому работнику. Напомним, что трудовая функция руководителя организации состоит в реализации компетенции ЕИО. В данном случае передается не просто обычная трудовая функция, а компетенция органа юридического лица лицу, которое не входит в этот орган. Очевидно, что при этом не происходит образования в соответствии с нормами корпоративного права нового ЕИО.

С точки зрения гражданского права временно исполняющий обязанности руководителя организации" не является органом юридического лица и не может осуществлять компетенцию ЕИО. Для гражданского оборота временный исполняющий обязанности руководителя организации" - это самозванец, Лжедмитрий. Корпоративное законодательство предусматривает для акционерных обществ в определенных ситуациях возможность образования специального органа юридического лица - временного исполнительного органа, с компетенцией, определенной уставом общества, который не надо путать с временно исполняющим обязанности руководителя организации".

ЕИО может выдать другому лицу доверенность на осуществление своей компетенции в полном объеме или частично. Это лицо вступает в гражданский оборот в качестве представителя, действующего по доверенности. В профессиональной литературе обоснованно ставится под сомнение правомерность определения лица, которое будет осуществлять правоспособность юридического лица, исключительно по усмотрению руководителя организации. С точки зрения добросовестной и разумной практики корпоративного поведения такое лицо должен определять коллегиальный орган - общее собрание участников непубличного общества или совет директоров.

Новации в ГК РФ (п. 4 ст. 185 ГК РФ) установили, что правила о доверенности

применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся lt;hellip;gt; в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений."

В гражданский оборот может выходить представитель юридического лица, чьи полномочия вытекают из закона, доверенности и/или решения уполномоченного органа юридического лица. В целях исключения возможных споров представляется целесообразным уставом наделить общее собрание участников непубличного общества или совет директоров любого общества правом определить лицо (лиц), исполняющее полномочия ЕИО в период отсутствия директора.