Управление рисками в сделках M&A: основные виды рисков и подходы к их снижению

Осуществление любой сделки по слиянию и поглощению бизнеса (M&A-сделки), вне зависимости от варианта ее структурирования, — это всегда сложный и многоэтапный процесс, целью которого является достижение баланса интересов сторон. В результате достижения такого баланса стороны фиксируют договоренности в документах по сделке, после чего переходят к ее закрытию. Риски, выявленные сторонами в связи со сделкой, могут сопровождать ее стороны с момента определения основных условий сделки (предварительных договоренностей сторон) и до осуществления пост-транзакционных мер (post-merger integration)1.

На примере отдельных видов рисков мы постараемся обзорно определить основные группы рисков в M&A-сделках, проиллюстрировать подходы к их снижению, в том числе в зависимости от наиболее вероятного момента материализации такого риска, а также затронем вопрос о надлежащем определении способов правовой защиты при материализации рисков.

ОСНОВНЫЕ ГРУППЫ РИСКОВ В M&A-СДЕЛКАХ2

В качестве первоначального комментария отметим, что важным и одновременно полезным обстоятельством при работе над M&A-сделкой является необходимость анализа того или иного риска либо с позиции стороны продавца, либо с позиции стороны покупателя: в зависимости от этого формируются разные перечни рисков и, соответственно, для каждой из сторон сделки подбираются различные способы снижения рисков. Следовательно, с точки зрения самого процесса работы над M&A-сделкой, предполагающей куплю-продажу бизнес-актива, целесообразно выделить группу рисков, имеющих значение для покупателя, и группу рисков, имеющих значение для продавца.

В зависимости от области возникновения риска в более общем плане можно выделить финансовые, стратегические, операционные или юридические риски3. Юридические риски, в свою очередь, могут классифицироваться по их отраслевой принадлежности — например, корпоративные риски, риски, возникающие из коммерческих правоотношений, налоговые или санкционные риски и иные виды рисков.

Останавливаясь более подробно на группе юридических рисков, в практической плоскости важное значение имеет определение наиболее вероятного момента предполагаемой материализации выявленного риска. С этой точки зрения юридические риски целесообразно подразделить на виды, степень материализации которых наиболее высока:

• в период времени после подписания обязывающих документов по сделке и до момента успешного закрытия сделки (Signing → Closing);
• после закрытия сделки (Post-Closing);
• в любой момент времени, вне зависимости от факта подписания обязывающих документов по сделке и момента ее предполагаемого закрытия.

Например, неполучение предварительного согласия ФАС, несогласование возможности осуществления сделки с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (Правительственная комиссия)4 могут быть отнесены к рискам, материализация которых возникает с момента подписания обязывающих документов по сделке, но до момента ее закрытия. Именно в этот период происходит получение соответствующих разрешений. При этом важно, что отдельно стоит рассматривать наруш... ✂