УЧЕТ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ В ООО

Создавая общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО), владельцы предприятия, как правило, не горят большим желанием светиться", показывая действительных владельцев бизнеса, однако в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) все ООО обязаны вести список своих аффилированных лиц.

Под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами применительно к обществу с ограниченной ответственностью являются:

1. Аффилированные лица юридического лица:

• член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
• лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на уставный или складочный капитал (вклады, доли) данного юридического лица;
• юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на уставный или складочный капитал (вклады, доли) данного юридического лица;
• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

2. Аффилированные лица физического лица:

• юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на уставный или складочный капитал (вклады, доли) данного юридического лица;
• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.

Под понятием группа лиц" в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ О защите конкуренции" признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам:

• хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
• хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
• хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;
• хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;
• хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);
• хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;
• физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;
• лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы;
• хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

С понятием аффилированные лица" мы разобрались, осталось разобраться с обязанностями и ответственностью как самих аффилированных лиц, так и ООО по предоставлению и раскрытию подобной информации.

Зачем ООО вести список аффилированных лиц?

В связи с тем, что острой необходимости в ведении списка аффилированных лиц в ООО нет, наиболее распространенный вопрос: Для чего вести список аффилированных лиц в ООО?"

Если смысл ведения такого списка в акционерных обществах понятен, то ведение данного списка в ООО носит скорее вспомогательный характер, а именно:

• снижает риск расторжения ранее заключенных договоров по основаниям неодобрении крупной сделки (согласно п. 3 ст. 46 Закона об ООО крупная сделка подлежит одобрению общим собранием участников, однако уставом ООО может быть предусмотрено, что для совершения крупной сделки не требуется решения об одобрении общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) общества);
• упрощает решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона об ООО);
• уменьшает возможность неожиданного вмешательства в деятельность компании со стороны третьих лиц, тем самым влияет на обеспечение безопасности компании и сохранность ее капитала.

Стоит также отметить, что если ООО участвует в обороте ценных бумаг, аккредитовано и/или участвует в биржевых торгах, занимает доминирующее положение на соответствующих товарных рынках, должно ежеквартально и в связи с изменениями и/или дополнениями направлять бирже информацию о своих аффилированных лицах в виде списка аффилированных лиц (составленного по рекомендуемому в Приказе ФАС России от 26.06.2012 г. № 409 Об утверждении Порядка предоставления бирже списка аффилированных лиц хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на соответствующем товарном рынке, аккредитованным и (или) участвующим в торгах (в том числе путем подачи заявок на участие в торгах брокеру, брокерам)" образцу).

То есть составляемые такими компаниями списки аффилированных лиц служат целям раскрытия информации об эмиссионных ценных бумагах и предоставляются:

• в Центральный Банк Российской федерации (в качестве одного из составляющих элементов отчетности о деятельности);
• на биржу (организатору торгов).

В последнее время все чаще высказывается мнение о необходимости четко прописать сроки и требования по составлению списка аффилированных лиц в Законе об ООО. Пока данные изменения не внесены, есть возможность, пользуясь неопределенностью в законодательстве, облегчить работу по составлению и ведению такого списка.

Как вести список аффилированных лиц в ООО

Ни в Законе об ООО, ни в одном другом нормативном документе не прописан механизм ведения и составления такого списка, место его размещения и частота его обновления. Список должен быть, и на этом все.

Если для акционерных обществ и публичных акционерных обществ механизм понятен, существует обязанность размещения списка аффилированных лиц на сайте организации и предусмотрены жесткие сроки для его обновления, то для ООО механизм не прописан, и поэтому существует возможность упростить данную работу.

Оптимальный вариант - взять за основу механизм ведения списка аффилированных лиц в ОАО, немного его скорректировав.

Как правило, издается приказ, в котором:

1. назначается лицо, ответственное за составление, ведение и своевременное внесений изменений в список аффилированных лиц (обычно этим лицом является юрист компании);
2. закрепляется частота обновления списка аффилированных лиц и информации, указанной в нем (можно обновлять список один раз в год, например на дату окончания календарного года). В законодательном порядке частота обновления списка аффилированных лиц в ООО не регламентирована;
3. указывается место хранения списка и срок, в течение которого список аффилированных лиц должен быть доступен для ознакомления. Например, список может храниться у генерального директора общества и предоставляться по требованию заинтересованных лиц. При этом заинтересованными лицами могут быть:
4. определяется уполномоченное лицо, имеющее право подписывать список аффилированных лиц (после того как его завизировал ответственный за достоверность информации по аффилированными лицам);
5. в приложении 1 приводится образец, в соответствии с которым ведется список.

Приложение 1. Образцы списков аффилированных лиц ООО

Пример № 1 (самая простая и наиболее распространенная форма).

Список аффилированных лиц ООО Транснефтьэнерго" (по состоянию на 31.12.2013 г.)[1]

Изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц за период: с 01.10.2014 г. по 31.12.2014 г.

Выбыли из списка: Костромитин Владимир Владимирович; дата наступления изменений - 10.10.2014 г.

Стали аффилированными лицами: ___________________________________________________

Пример № 2.

Список аффилированных лиц ООО Юрэнерго" По состоянию на 31.12.2014 г.

Изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц за период: с 01.10.2014 г. по 31.12.2014 г.

Выбыли из списка: ______________________________________________________________

Стали аффилированными лицами: __________________________________________________

Ответственность ООО за неведение и нехранение списка аффилированных лиц

В п. 1 ст. 50 Закона об ООО закреплена обязанность общества хранить списки своих аффилированных лиц. То есть если общество обязано хранить данные списки, автоматически подразумевается обязанность общества вести такие списки.

В случае если общество не ведет данные списки и хранить ему нечего, данное общество может быть привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 13.25 КоАП РФ (нарушение требований законодательства о хранении документов).

Данный пункт гласит, что в случае неисполнение ООО обязанности по хранению документов, которые предусмотрены законодательством об ООО и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами (хранение которых является обязательным), а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов - влечет наложение административного штрафа в размере:

• на должностных лиц в размере от 2,5 до 5 тыс. руб.;
• на юридических лиц - от 200 до 300 тыс. руб.

Обязанность аффилированных лиц

В соответствии с п. 6.1 ст. 45 Закона об ООО аффилированные лица общества обязаны уведомить в письменной форме общество о принадлежащих им долях или частях долей не позднее чем в течение десяти дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале общества предоставляют право распоряжаться более чем 20% голосов от общего количества голосов участников данного общества.

Как правило, на практике эти лица о своей обязанности забывают. В связи с этим, во избежание недоразумений и эксцессов по данному вопросу, наиболее целесообразным будет в конце каждого квартала сотруднику, ответственному за составление, ведение и своевременное внесений изменений в список аффилированных лиц, обзвонить всех аффилированных лиц компании (входящих в список текущего квартала) с вопросом: Не осуществляли ли они продажу принадлежавшей им доли или части доли общества в текущем квартале?" Затраченное на звонки время (в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об ООО число участников общества не должно быть более 50 человек, на практике их редко бывает более 5 человек) позволит свести к минимуму риск неполучения необходимой обществу информации и обезопасить общество от неприятных сюрпризов в будущем.

Ответственность аффилированных лиц за непредставление или несвоевременное предоставление информации

Если в результате непредоставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее предоставления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (реальный ущерб, упущенная выгода).

В заключение хотелось бы отметить, что вести список аффилированных лиц необходимо, однако с учетом неопределенности законодательства можно максимально упростить и облегчить эту работу. Пока сроки и требования по составлению списка аффилированных лиц не прописаны в законодательном порядке, можно сократить и не делать довольно объемную работу, которую вынуждены проводить акционерные общества. Достаточно составить такой список и хранить его у генерального директора общества, а в случае если кто-либо воспользуется своим правом потребовать у общества его предоставить, актуализировать его на момент получения соответствующего требования. Все это позволит найти золотую середину между соблюдением норм действующего законодательства и минимизацией времени и сил, затраченных на проведение данной работы.