КВОРУМ НА СОБРАНИИ

Высший орган управления акционерного общества - общее собрание акционеров - правомочен принимать решения по вопросам повестки дня только при наличии установленного кворума. Под последним понимается присутствие на собрании определенных участников, что делает собрание правомочным"¹.

Определение кворума общего собрания акционеров - один из основополагающих моментов, от которого зависит сама возможность волеобразования акционерного общества. Вместе с тем, с сожалением следует отметить несовершенство нормативно-­правового регулирования этого вопроса. Законодательные положения о кворуме общего собрания акционеров, которые должны быть направлены, прежде всего, на защиту интересов акционеров, нередко используются в условиях корпоративных конфликтов бизнес­-пиратами, имеющими значительный пакет акций компании­цели, для обеспечения желаемого и при этом формально убедительного перевеса сил в деятельности высшего органа управления.

В данной статье мы попытаемся осветить общие правила и основные проблемы, связанные с определением кворума общего собрания акционеров.

Общие правила фиксации кворума на общем собрании акционеров

Правовую основу определения кворума общего собрания акционеров составляют нормы Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208 ­ФЗ Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), ряд норм Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 г. № 17/пс (далее - Положение о дополнительных требованиях к собранию), а также разъяснения высших судов (Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ № 19); Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 г. № 72 Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг" (далее - Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 72)).

В соответствии с пунктом 1 статьи 58 Закона об АО Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества".

Принявшими участие в собрании акционеров согласно ч. 2 п. 1 указанной статьи считаются акционеры:

• зарегистрировавшиеся для участия в совместном заседании (собрании);
• бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров, если при проведении собрания в форме совместного присутствия акционеров осуществлялась предварительная рассылка бюллетеней;
• бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней - если собрание проводится в форме заочного голосования. Согласно п. 4 ст. 60 Закона об АО дата окончания приема бюллетеней для голосования должна быть указана непосредственно в этом бюллетене.

Ряд весьма важных специальных правил фиксации кворума собрания акционеров введены государственным регулятором в Положение о дополнительных требованиях к собранию. Так, в п. 4.9 указанного Положения указывается:

Общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания. Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум."

Там же предусмотрено:

в случае, если ко времени начала проведения общего собрания нет кворума ни по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания, открытие общего собрания переносится на срок, установленный уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, но не более чем на 2 часа. В случае отсутствия в уставе общества или внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания, указания на срок переноса открытия общего собрания открытие общего собрания переносится на 1 час. Перенос открытия общего собрания более одного раза не допускается."

В соответствии с п. 4.11 названного Положения

общее собрание, к моменту открытия которого имелся кворум лишь по отдельным вопросам повестки дня, не может быть закрыто, если к моменту окончания регистрации зарегистрировались лица, регистрация которых обеспечивает кворум для принятия решения по иным вопросам повестки дня общего собрания."

Согласно п. 4.15 Положения о дополнительных требованиях к собранию при определении наличия кворума и подсчете голосов части голосов, предоставляемые дробными акциями, суммируются без округления.

Следует отметить большую значимость корректного определения кворума общего собрания. От этого зависит легитимность принимаемых собранием решений, так как принятие общим собранием решений в отсутствие кворума является однозначным основанием признания недействительными таких решений.

Как разъяснено в п. 26 Постановления Пленума ВАС России № 19, в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято в отсутствие кворума для проведения общего собрания, арбитражный суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем­либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не име��щее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона. С принятием Федерального закона от 19.07.2009 г. № 205­ФЗ соответствующая норма закреплена в п. 10 ст. 49 Закона об АО. В ней предусмотрено, что решения общего собрания акционеров, принятые при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

С учетом необходимости четкого определения позиции по наличию или отсутствию кворума на собрании акционеров в Законе об АО важное место отводится формированию такого органа собрания, как счетная комиссия. Именно ей согласно ст. 56 Закона об АО принадлежат полномочия по определению кворума общего собрания.

Приведенные выше законодательные формулировки, на первый взгляд, просты и понятны, однако на практике они вызывают ряд вопросов и проблем, часть которых и будет рассмотрена ниже.

Некоторые вопросы, связанные с регистрацией акционеров

Как уже было сказано, принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в совместном заседании (собрании).

В связи с этим в корпоративной практике нередко возникает закономерный вопрос: является ли фиксация кворума собрания однократным корпоративным актом?

Данный вопрос особенно актуален при возникновении неких экстренных обстоятельств. Так, например, крупные акционеры решили дать себе дополнительный шанс найти общие знаменатели" и по этой причине устами председательствующего объявили значительный, на несколько дней, ldquo;технический перерывrdquo;"². Или случился форс-­мажор: затопление помещения, в котором проводилось собрание акционеров.

Ни Закон об АО, ни государственный регулятор, установивший достаточно пространные дополнительные требования к собранию акционеров, к сожалению, не дают четкого ответа на вопрос о необходимости проведения повторной регистрации акционеров. Вместе с тем, исходя из сложившейся судебной практики (Постановление ФАС Московского округа от 13.09.2004 г. по делу № КГ­А41/7798­04), можно сделать вывод, что законодательное положение принявшими участие в общем собрании считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем" действует в течение всего периода проведения общего собрания и является исходным при определении результатов голосования. Таким образом, регистрация кворума - однократный корпоративный акт.

Тем не менее, на наш взгляд, возможность перерегистрации в качестве исключения может быть закреплена в локальном нормативном акте компании.

В зоне особого внимания устроителей собрания акционеров должен также находиться ответ на вопрос: учитываются ли при определении кворума акции, принадлежащие зарегистрировавшемуся для участия в общем собрании акционеру, если он впоследствии отказался от голосования?

Как видно из судебной практики (см.: Определение ВАС РФ от 06.04.2007 г. № 915/07 по делу № А56­7710/2005; Постановление Президиума ВАС РФ № 5167/98 от 08.09.1998 г.; Постановление ФАС Северо­Западного округа от 20.10.2006 г. по делу № А56­7710/2005), суды исходят из того, что кворум собрания определяется на момент открытия общего собрания, а не на момент голосования по определенным вопросам. В связи с этим акции, принадлежащие зарегистрировавшемуся для участия в собрании акционеру, учитываются при определении кворума, даже если акционер впоследствии не принял участия в голосовании.

Голосующие акции

Для определения кворума общего собрания акционеров необходимо также установить количество голосующих акций общества.

В соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 49 Закона об АО голосующей акцией общества признается:

обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование."

За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

• акционеры владельцы обыкновенных акций общества;
• акционеры владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных Законом об АО.

Таким образом, по общему правилу, голосующей является обыкновенная акция и не является привилегированная. Вместе с тем, существуют две категории исключений из приведенного выше правила.

Первая категория - это ситуации, когда обыкновенные акции голосующими не являются. Так, не предоставляют права голоса:

• не полностью оплаченные акции до момента их полной оплаты, если иное не определено в уставе общества (справедливо и для привилегированных акций)³;
• собственные акции, приобретенные (выкупленные) обществом (это правило также применяется и к привилегированным акциям);
• акции, приобретенные с нарушением требований главы 11.1 Закона об АО (без последующего направления акционерам общества обязательного предложения о приобретении у них всех оставшихся ценных бумаг общества в установленных законом случаях);
• акции, принадлежащие акционерам, заинтересованным в совершении сделки, - при решении общим собранием вопроса об одобрении сделки с заинтересованностью;
• акции, принадлежащие членам совета директоров общества либо лицам, занимающим должности в органах управления общества, - при голосовании по вопросам об избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Вторая категория исключений - ситуации, когда привилегированные акции голосующими являются. Закон об АО устанавливает следующие случаи реализации владельцами привилегированных акций права голоса:

• решение вопросов о реорганизации и ликвидации общества;
• решение вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров владельцев привилегированных акций (подробнее - ч. 2 п. 4 ст. 32 Закона об АО);
• решение любых вопросов повестки дня общего собрания, если одновременно выполняются два условия: размер дивиденда по акциям определен в уставе общества и годовым общим собранием акционеров независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов.

Последняя ситуация представляется наиболее интересной и сложной. Так, момент, начиная с которого такие привилегированные акции становятся голосующими, установлен Законом об АО достаточно четко: они учитываются как голосующие при определении кворума, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием, на котором не было принято решение о выплате дивидендов в полном размере. Однако обозначение момента, с которого такие акции вновь теряют право голоса, проблематично.

Согласно п. 5 ст. 32 Закона об АО право акционеров владельцев привилегированных акций участвовать в собрании прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере. Вместе с тем, если дивиденды (или их часть) выплачиваются не путем перечисления акционерам через банк или почту, а наличными, полное получение их в сроки, определенные решением собрания о выплате или уставом, при достаточно большом числе акционеров практически невозможно.

В том случае, если причиной неполной выплаты дивидендов к установленной дате является не невозможность их выплаты обществом, а неполучение их акционерами, сделать однозначное заключение о выполнении или невыполнении обязательств по полной выплате дивидендов также затруднительно⁴. Для разрешения последней ситуации оставшиеся неполученными дивиденды после окончания предусмотренного уставом срока их выплаты могут быть внесены на депозитный счет нотариуса, что будет соответствовать полному выполнению обязательств общества по их выплате (ст. 87 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 г. № 4462­1).

Достаточно часто на практике возникает другой вопрос: должны ли акции, на которые наложен запрет на участие в голосовании, учитываться при определении кворума общего собрания?

Однозначный ответ на данный вопрос был дан в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 72, где на примере конкретного дела разъяснено, что голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому арбитражный суд запретил голосовать этими акциями на общем собрании акционеров по одному из вопросов повестки дня, должны учитываться при определении кворума для принятия решения по соответствующему вопросу (Постановление Президиума ВАС РФ от 03.06.2008 г. № 1154/08 по делу № А05­3791/2007; Определение ВАС РФ от 30.08.2010 г. № ВАС­11798/10 по делу № А68­6045/09). Следуя логике авторов документа, запрет голосовать не есть запрет на тип акции", и раз заблокированные акции остаются" голосующими в смысле п. 1 ст. 49, они подлежат включению в числитель формулы расчета зарегистрировавшихся" для целей определения кворума собрания"⁵.

Обратное толкование может привести к незаконному лишению акционера права на участие в управлении обществом и, соответственно, к злоупотреблениям со стороны недобросовестных акционеров.

Разный состав голосующих

На практике много споров вызвал п. 2 ст. 58 Закона об АО, устанавливающий:

если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно."

В развитие указанной нормы Положение о дополнительных требованиях к собранию требует определения и указания в протоколах общего собрания акционеров и счетной комиссии кворума по каждому вопросу повестки дня собрания. Таким образом, отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется.

В связи с указанным возникает вопрос: в каких случаях на общем собрании акционеров голосование может (должно) проводиться разным составом голосующих?

Некоторые комментаторы Закона об АО указывают на следующую ситуацию, когда образуется разный состав голосующих. Это случается, если акционерам общества были разосланы бюллетени для голосования, причем для разных вопросов был предусмотрен отдельный бюллетень. Акционер может прислать в общество не все бюллетени, а только некоторые из них. По логике сторонников такой позиции, бюллетени, содержащие только один вопрос для голосования, должны участвовать при определении кворума только по данному вопросу, а не для определения кворума общего собрания акционеров в целом. Мы с этой точкой зрения не согласны.

Фактически, на наш взгляд, п. 2 ст. 58 Закона об АО применяется только тогда, когда в повестке дня общего собрания присутствуют вопросы, по которым по основаниям, предусмотренным Законом об АО, голосуют наряду с акционерами владельцами обыкновенных акций акционеры владельцы привилегированных акций, а именно вопросы о реорганизации и ликвидации общества, а также о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров владельцев привилегированных акций.

Определение кворума при рассылке бюллетеней

Ряд вопросов возникает также при определении кворума на собрании, проводимом в форме заочного голосования или в форме собрания с предварительной рассылкой бюллетеней.

Так, среди возвращаемых акционерами бюллетеней нередко встречаются некомплектные и недействительные. Первый случай был рассмотрен нами выше. С нашей точки зрения, бюллетень по одному вопросу повестки дня собрания, возвращенный акционером, дает основание учитывать принадлежащие ему голосующие акции при определении кворума по всем вопросам повестки дня.

Как правило, такой же подход действует и в случае, когда акционером возвращены недействительные бюллетени. Такой акционер должен считаться принявшим участие в собрании, что подтверждается п. 4.18 Положения о дополнительных требованиях к собранию.

Вместе с тем, остается неразрешенным вопрос, что делать с бюллетенями, в которых отсутствует подпись акционера.

Несмотря на отсутствие в действующем Положении прямых указаний относительно того, что неподписанный акционером бюллетень признается недействительным и голоса по нему не учитываются при подведении итогов голосования и при расчете кворума, именно такова сложившаяся практика по этому вопросу. Указанная позиция нашла свое отражение и в проекте Приказа ФСФР России Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" от 29.06.2011 г.⁶

Повторное общее собрание акционеров

П. 3 ст. 58 Закона об АО устанавливает:

при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня."

Другой порядок для внеочередного общего собрания акционеров:

при отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня."

Часть 2 п. 3 рассматриваемой статьи устанавливает для повторного общего собрания акционеров меньший кворум, нежели для несостоявшегося: повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тыс. может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров. При этом минимальная граница кворума такого повторного собрания законодательно не установлена. Представляется, однако, что он не должен быть равным нулю либо сопоставимым с нулем, поскольку из смысла Закона кворум все­таки должен быть установлен.

Вместе с тем, как следует из судебной практики (Постановление ФАС Московского округа от 26.11.2008 г. № КГ­А40/10133­08­П по делу № А40­64399/06­138­456), закрепление в уставе общества положения о необходимости участия в повторном собрании акционеров, обладающих большим количеством голосов, чем установлено законом, является неправомерным.

В последнее время все чаще возникает еще один вопрос, связанный с повторным собранием акционеров, а именно: что делать в ситуациях, когда и повторное собрание не состоялось по причине несоблюдения требований к кворуму?

С одной стороны, за отсутствием специальных указаний на этот счет представляется допустимым перенос собраний неограниченное количество раз. С другой - исходя из филологического толкования норм п. 3 ст. 58 Закона об АО, повторное собрание - одно, оно последнее, то есть при несоблюдении требований к кворуму оно считается несостоявшимся⁷.

Заключение

В данной статье нашла свое отражение лишь часть вопросов, возникающих при определении кворума на общих собраниях акционерных обществ. Но даже столь беглый взгляд позволяет сделать вывод о необходимости законодательного разрешения назревших вопросов и проблем. В связи с этим не может не радовать появление в июне 2011 года уже упоминавшегося проекта Приказа ФСФР России Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", призванного заменить ныне действующее Постановление ФКЦБ России от 31.05.2002 г. № 17/пс с аналогичным названием.

Проект Приказа ФСФР России богат на нововведения и нормы, разрешающие спорные ситуации корпоративного управления. В частности, новое Положение уточняет сроки регистрации участников собрания; обязывает после завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня и до начала времени, которое предоставляется не успевшим проголосовать, доводить до присутствующих на собрании лиц информацию о числе голосов, которым обладают зарегистрированные к этому моменту участники; закрепляет особенности регистрации лица, осуществляющего голосование по акциям, обращающимся за пределами РФ в форме депозитарных ценных бумаг, и учет таких акций при подсчете кворума; устанавливает особенности порядка досрочного прекращения полномочий членов совета директоров, а также окончательно разрешает вопрос о том, акции каких членов совета директоров не учитывать при расчете кворума в случае, когда избрание членов совета директоров и членов ревизионной комиссии (ревизора) происходит на одном собрании.

Остается лишь надеяться на то, что написанные правила не останутся только на бумаге и помогут разрубить гордиев узел" проблем, связанных с определением кворума высшего органа управления акционерного общества.

¹ Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону Об акционерных обществах" (постатейный). (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2004) // СПС КонсультантПлюс".

² Осипенко О.В. Конфликты в деятельности органов управления акционерных компаний. Статут, 2007 // СПС КонсультантПлюс".

³ Не полностью оплаченные акции также не учитываются при определении кворума. См.: Определение ВАС РФ от 26.09.2008 г. № 12498/08 по делу № А76­4815/2007­24­187; Постановление ФАС Уральского округа от 03.06.2008 г. № Ф09­3965/08­С4 по делу № А76­4815/2007­24­187.

⁴ См.: Костикова Е.В., Ушаков А.Д. Некоторые вопросы определения кворума общего собрания акционеров // http://avkazakov.narod.ru/kvorum.htm.

⁵ Осипенко О.В. Указ. соч.

⁶ П. 4.24 проекта Приказа ФСФР России Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" от 28.12.2010 г. // http://www.fcsm.ru.

⁷ См.: Телюкина М.В. Указ. соч.