Контроль за составом участников ООО

Являясь объединением капиталов, общество с ограниченной ответственностью на практике часто становится и объединением лиц. Участники ООО заинтересованы в том, чтобы иметь возможность контролировать свой состав, и законодательство предоставляет им определенные механизмы такого контроля. И все же изменения в составе участников общества в ходе его существования практически неизбежны.

Например, нередко в результате конфликта внутри общества дальнейшее общение и взаимодействие участников не представляется возможным. В этом случае один или несколько участников могут принять решение продать принадлежащую им долю третьим лицам. Также может сложиться ситуация, связанная со смертью одного из участников и, соответственно, с переходом доли умершего по наследству.

Это не единственные случаи, когда происходят изменения в составе участников общества и появляются новые участники. Согласно Федеральному закону Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ Об ООО") новый участник может появиться в результате увеличения уставного капитала за счет дополнительного вклада третьего лица, перехода доли (части доли) третьим лицам на основании сделки, а также в порядке наследования или правопреемства или же на ином законном основании.

Ниже рассмотрим подробнее основания появления в обществе новых участников.

1) Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительного вклада третьего лица.

Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления третьего лица о принятии его в общество и о внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно. С 01.01.2016 факт принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, подлежат обязательному нотариальному удостоверению. Увеличение уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц допускается лишь при условии, что это не запрещено уставом общества.

В заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую третье лицо хотело бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество. Номинальная стоимость доли, приобретаемой третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его вклада.

Внесение дополнительного вклада третьим лицом должно быть осуществлено не позднее чем в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников общества вышеуказанного решения. По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно, третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу. Тем самым у общества есть возможность погасить существующую у него задолженность перед третьим лицом, превратив кредитора в своего участника. И на практике общества нередко прибегают к данной возможности.

В течение месяца со дня внесения дополнительного вклада третьим лицом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть переданы заявление о государственной регистрации изменений в уставе общества, а также документы, подтверждающие внесение в полном объеме вклада третьего лица.

В случае если общество действует на основании типового устава, в течение месяца со дня внесения дополнительного вклада третьим лицом общество сообщает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, об увеличении уставного капитала общества, о принятии третьего лица в общество, об определении номинальной стоимости и размера его доли и, при необходимости, об изменении размеров долей участников общества.

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

В случае несоблюдения вышеуказанных сроков увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся. И общество обязано в разумный срок вернуть третьему лицу, которое внесло вклад деньгами, его вклад, а в случае невозврата вклада в указанный срок также уплатить проценты в порядке и в сроки, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Третьему лицу, которое внесло неденежный вклад, общество обязано в разумный срок вернуть его вклад, а в случае невозврата вклада в указанный срок также возместить упущенную выгоду, обусловленную невозможностью использовать внесенное в качестве вклада имущество.

2) Продажа обществом доли (части доли) третьему лицу.

В ряде случаев, указанных в законодательстве, доля (часть доли) в уставном капитале общества переходит к самому обществу. В течение одного года со дня такого перехода она должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Продажа доли (части доли) осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли (части доли), если иная цена не определена решением общего собрания участников общества. Продажа неоплаченной доли (части доли), а также доли (части доли), принадлежащей участнику общества, который не предоставил денежную или иную компенсацию в порядке и в срок, предусмотренные законодательством, осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости доли (части доли).

Решение о продаже доли (части доли) третьим лицам и об определении иной цены на продаваемую долю должно быть принято общим собранием участников общества единогласно.

Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется.

Документы, подтверждающие оплату доли (части доли) в уставном капитале общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об их оплате приобретателем. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

3) Продажа или отчуждение иным образом участником принадлежащей ему доли (части доли) третьему лицу.

Под отчуждением доли (части доли) в уставном капитале общества иным образом подразумевается отчуждение доли посредством купли-продажи, мены, дарения и иных гражданско-правовых сделок.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Законодателем предусмотрено несколько механизмов сдерживания бесконтрольного изменения состава участников.

Во-первых, продажа либо отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам возможна только если это не запрещено уставом общества.

Во-вторых, в уставе общества может содержаться норма о необходимости получения согласия общества и (или) его участников на совершение вышеуказанной сделки.

Согласие участников считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли (части доли) либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия.

Согласие общества считается полученным при условии, что в течение тридцати дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока участником, отчуждающим долю, получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли (части доли), выраженный в письменной форме.

В-третьих, законодателем предусмотрен механизм преимущественного права участников и общества на приобретение доли (части доли) в результате сделки купли-продажи. Преимущественное право не распространяется на случаи отчуждения доли иным образом.

Согласно пункту 4 статьи 21 ФЗ Об ООО" участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества пропорционально размерам своих долей при условии, что уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли), например, непропорционально размерам долей участников.

В уставе можно прописать преимущественное право покупки обществом доли (части доли), если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки.

Также законодатель предоставляет участникам право предусмотреть в уставе возможность общества или его участников реализовать преимущественное право покупки не всей доли (не всей части доли), предлагаемой для продажи.

Обычно данные положения включаются в устав так называемых закрытых" обществ, когда участники стремятся максимально обеспечить сохранение корпоративного контроля и оградить общество от появления среди его участников третьих лиц.

Цена предложения при реализации преимущественного права покупки должна соответствовать цене предложения третьему лицу либо может быть заранее определена уставом общества в твердой денежной сумме, одинаковой для всех участников общества.

Срок преимущественного права участников общества составляет тридцать дней с даты получения оферты обществом.

В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли (части доли), оно вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение семи дней со дня истечения срока на реализацию преимущественного права у участников общества или отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли. В предыдущей редакции закона точный срок преимущественного права общества не был предусмотрен, а содержалось лишь положение, согласно которому в уставе должны быть четко установлены как сроки использования преимущественного права покупки доли (части доли) участниками общества, так и сроки использования преимущественного права обществом. Как следствие, нередко возникали ситуации, когда участники указывали срок реализации преимущественного права общества неверно. В связи с тем, что преимущественное право покупки обществом доли (части доли) реализуется только в случае, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки, срок использования обществом преимущественного права покупки всегда должен быть больше, нежели срок использования участниками общества своего преимущественного права. Если же сроки преимущественного права и участников, и общества были равными по продолжительности, то на практике у общества возможность реализовать свое право возникала только в случае досрочного прекращения срока действия преимущественного права участников. В действующей редакции закона законодатель устранил возможность возникновения такой ситуации.

Уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества его участниками, а также самим обществом. Обращаем внимание, что прежняя редакция предоставляла участникам возможность изменить срок реализации преимущественного права не только в сторону увеличения, но и в сторону уменьшения. Причем такие изменения могли быть установлены не только уставом общества, но и соглашением участников.

Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Согласно предыдущей редакции закона нотариального заверения оферты не требовалось, достаточно было простой письменной формы. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

Срок действия преимущественного права участников и общества начинается в день получения оферты обществом и заканчивается в день представления участниками или, соответственно, обществом заявления об отказе от использования преимущественного права либо в день истечения срока использования преимущественного права.

Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли (части доли) должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту.

Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Только после окончания срока действия преимущественного права участников и общества или получения от них заявлений об отказе от использования преимущественного права доля (часть доли) могут быть проданы третьему лицу.

Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Для преимущественного права характерно, что оно устанавливается императивно.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Заключение нотариально удостоверенного договора необязательно в случае совершения сделки в рамках опциона. Такая сделка может быть совершена путем нотариального удостоверения оферты и акцепта. После такого удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. В случае если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества или акцепт безотзывной оферты, в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Доля (часть доли) в уставном капитале общества переходит к новому участнику с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

4) Переход доли в случаях наследования и правопреемства (реорганизации юридического лица).

Законодателем и в этом случае предусмотрены аналогичные механизмы сдерживания бесконтрольного изменения состава участников.

Во-первых, переход доли (части доли) к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, возможен только в том случае, если это не запрещено уставом общества.

Во-вторых, в уставе общества может содержаться положение о необходимости получения согласия остальных участников на вышеуказанный переход доли (части доли).

Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

На практике возникает немало вопросов, связанных с процедурой наследования.

В случае смерти гражданина право собственности на принадлежащее ему имущество переходит по наследству к другим лицам в соответствии с завещанием или законом.

Принятие наследства осуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному должностному лицу заявления наследника о принятии наследства либо о выдаче свидетельства о праве на наследство.

Согласно ФЗ Об ООО" и ГК РФ до принятия наследства наследником умершего участника управление его долей в уставном капитале общества может осуществляться доверительным управляющим на основании договора доверительного управления, заключенного с ним нотариусом в качестве учредителя доверительного управления.

В ситуации, когда наследники по какой-либо причине не обращаются к нотариусу в целях учреждения доверительного управления в разумный срок, а нотариус не принимает меры по управлению наследуемой долей и общество не получило соответствующего уведомления, участники данного общества вправе самостоятельно обратиться к нотариусу с просьбой о назначении доверительного управляющего или же общество вправе совершить необходимые для его дальнейшего функционирования действия без участия доверительного управляющего (Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 г. № 12653/11 по делу № А36-3192/2010).

Вместе с тем на практике ведутся споры относительно права доверительного управляющего голосовать на общих собраниях участников общества с ограниченной ответственностью.

По данному вопросу существуют две позиции судов.

Позиция 1. Доверительный управляющий не вправе голосовать на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.08.2010 г. по делу № А29-10522/2009).

Суды исходят из анализа положений гл. 53 ГК РФ о доверительном управлении, согласно которым доверительный управляющий не может осуществлять права участника общества по управлению долями.

Позиция 2. Доверительный управляющий вправе голосовать на общих собраниях участников общества с ограниченной ответственностью.

Суд при вынесении решения руководствовался п. 2 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.05.2010 г. по делу № А74-1567/2009).

Согласно ст. 1162 ГК РФ свидетельство о праве на наследство выдается по месту открытия наследства нотариусом или уполномоченным должностным лицом.

Свидетельство о праве на наследство является основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем обществе или о получении наследником от общества действительной стоимости унаследованной доли либо соответствующей ей части имущества.

Как уже говорилось выше, в уставе общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников на переход доли (части доли) к наследникам. Важно иметь в виду, что устав должен содержать прямое указание на такое согласие именно в отношении процедуры наследования, так как общие положения устава, предусматривающие принятие новых участников в состав общества только с согласия его участников, не применяются к отношениям, связанным с наследованием доли (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 г. № 10107/11).

Однако ни ГК РФ, ни ФЗ Об ООО" не содержат положений, регулирующих порядок действий общества и наследника, которые необходимо совершить для обращения в общество за получением согласия.

Логично будет предположить, что наследнику необходимо обратиться к исполнительному органу общества с письменным заявлением о даче согласия на вступление в состав участников общества, к которому следует приложить заверенную копию свидетельства о наследстве. Представляется, что заявление возможно направить только обществу в связи с тем, что наследник не вправе в соответствии со ст. 67 ГК РФ и ст. 8 ФЗ Об ООО" знакомиться с персональными данными и адресами проживания участников общества. А в выписке из ЕГРЮЛ вышеуказанные данные не содержатся.

При этом участники общества не могут выразить отказ от принятия наследником доли в ООО до истечения шестимесячного срока, установленного для вступления в права наследования, и (или) предъявления свидетельства о праве на наследство (Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа Рекомендации Научно-консультативного совета по вопросам применения норм корпоративного законодательства и норм законодательства о несостоятельности (банкротстве)" (утв. Президиумом Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.04.2010 г.)). Суды исходят из того, что до предъявления свидетельства о праве на наследство наследник не может предъявить доказательств наличия у него права на долю в обществе.

Непрекращающиеся дискуссии ведутся по вопросу определения момента перехода доли к наследнику и, соответственно, возникновения прав участника общества с ограниченной ответственностью, в случае если уставом не предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников общества на такой переход.

В судебной практике существуют три позиции.

Позиция 1. Наследник доли умершего участника приобретает статус участника общества со дня открытия наследства (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 г. № 10107/11 по делу № А12-8057/2010; Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.12.2014 г. № Ф03-5712/2014 по делу № А59-627/2014; Постановление ФАС Поволжского округа от 18.06.2014 г. по делу № А06-6126/2012).

Позиция 2. Наследник доли приобретает статус участника общества с момента внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ на основании решения суда (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18.11.2010 г. по делу № А39-765/2010).

Позиция 3. Наследник доли приобретает статус участника общества после получения свидетельств о праве собственности на половину общей совместной собственности и о праве на наследство и после письменного уведомления общества с приложением доказательств о своих правах на супружескую долю (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.09.2010 г. по делу № А66-13018/2009).

Спорным также является вопрос о порядке приобретения статуса участника общества с ограниченной ответственностью пережившим супругом. Согласно сложившейся судебной практике в отношении порядка приобретения пережившим супругом статуса участника общества применяются такие же правила, как и к наследникам умершего участника. Соответственно, переживший супруг, получивший свидетельства о праве собственности на половину в общей совместной собственности супругов и о наследстве, автоматически не приобретает статуса участника общества с ограниченной ответственностью в случае, если уставом общества предусмотрено обязательное получение согласия других участников на вступление наследника в состав участников (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.02.2015 г. № Ф03-5463/2014 по делу № А59-4543/2013; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 03.06.2013 г. № Ф03-1379/2013 по делу № А59-1519/2012).

В случае перехода доли к наследникам и правопреемникам только с согласия участников общества в течение трех дней с момента получения данного согласия необходимо уведомить общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о состоявшемся переходе путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

5) Продажа доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов.

Продажа с публичных торгов доли (части доли) осуществляется в рамках обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества по его долгам в случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость доли (части доли).

Согласно закону права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят только с согласия участников общества. В случае если указанное согласие не получено, доля (часть доли) переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного для получения такого согласия участников общества. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю (часть доли) на публичных торгах, действительную стоимость доли (части доли), определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли (части доли) на публичных торгах, либо с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

При этом очевидно, что победитель публичных торгов в случае неполучения согласия участников на переход к нему приобретенной доли может попасть в ситуацию, когда размер действительной стоимости доли, подлежащей выплате, окажется меньше той суммы, которую приобретатель заплатил за нее по итогам торгов. Мнения юристов по поводу справедливости данной нормы разделились. С одной стороны, согласие участников на переход доли к победителю публичных торгов по ее продаже целесообразно запрашивать до объявления последних. Однако приверженцы второй позиции выдвигают свои доводы: во-первых, выражение участниками согласия на переход доли к третьему лицу, чаще всего, имеет смысл лишь тогда, когда им уже известно, кто именно это третье лицо, так как имеет значение именно личность будущего партнера по бизнесу, а во-вторых, лицо, намеренное участвовать в публичных торгах по продаже доли в уставном капитале общества, должно осознавать риски, связанные с вероятностью неполучения согласия на переход к нему доли, а потому вполне способно оценить целесообразность ее покупки по той или иной цене.

Общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли (части доли) к победителю публичных торгов в течение трех дней с момента получения согласия участников общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Таким образом, существует несколько способов появления в обществе новых участников. Однако законодатель предоставляет участникам механизмы контроля за такими изменениями. Участники могут предусмотреть в уставе необходимость согласия участников и (или) общества на смену состава участников или запретить такие изменения совсем.

Данные механизмы имеют антирейдерскую направленность. Показательно, что каждая последующая редакция ФЗ Об ООО" данные механизмы усиливает. В частности, в действующей редакции закона по сравнению с предыдущей возросла роль нотариата как гаранта законности сделок, направленных на отчуждение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.