ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ПРИОБРЕТЕНИЯ АКЦИЙ ПРИ УВЕЛИЧЕНИИ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ПОСЛЕ 29.06.2015 ГОДА
Бреева Наталья
Настоящий материал является дополнением к ранее опубликованной статье[1], в которой мы рассказывали о некоторых злоупотреблениях со стороны мажоритарных акционеров при использовании преимущественного права приобретения акций при увеличении уставного капитала. Далее расскажем об изменениях, внесенных в Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 29.06.2015 г.) Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и Федеральный закон от 29.06.2015 г. № 210-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - ФЗ № 210-ФЗ), и прокомментируем, удалось ли закрыть дыры", которыми пользовались мажоритарные акционеры для изгнания миноритариев.
С учетом уточнений, сделанных ФЗ № 210-ФЗ, увеличение уставного капитала АО можно представить следующим образом (см. схему 1).
Схема 1. Увеличение уставного капитала акционерного общества
Приведем положения Закона об АО, внесенные ФЗ № 210-ФЗ, вступившие в силу 01.07.2015 г. или вступающие в силу с 01.07.2016 г., на которые стоит обратить внимание (см. таблицу 1).
Таблица 1. Положения Закона об АО, внесенные ФЗ № 210-ФЗ, которые уже вступили в силу или вступят в силу в 2016 году
| Статья Закона об АО | На что обратить внимание | Дата вступления в силу |
| П.2 ст.40 | Определено, что регистратор общества составляет список лиц, имеющих преимущественное право | 01.07.2016 |
| П.3 ст.41 | Лицо, имеющее преимущественное право, в течение срока его действия вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи заявления | 01.07.2016 |
| П.3.1 ст.41 | Заявление должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать подавшее его лицо и количество приобретаемых им ценных бумаг. Заявление подается путем направления или вручения под роспись регистратору общества документа в письменной форме, подписанного подающим заявление лицом, а если это предусмотрено правилами, в соответствии с которыми регистратор общества осуществляет деятельность по ведению реестра, также путем направления регистратору общества электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью. Заявление, направленное или врученное регистратору общества, считается поданным в общество в день его получения регистратором общества. | 01.07.2016 |
| П.3.2 ст.41 | Лицо, имеющее преимущественное право, не зарегистрированное в реестре акционеров общества, осуществляет преимущественное право путем дачи соответствующего указания (инструкции) лицу, которое осуществляет учет его прав на акции общества. Такое указание (инструкция) дается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и должно содержать количество приобретаемых ценных бумаг. При этом заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг считается поданным в общество в день получения регистратором общества от номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров общества, сообщения, содержащего волеизъявление такого лица. | 01.07.2016 |
| П.3.3 ст.41 | Если цена размещения или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, оплата указанных ценных бумаг при осуществлении преимущественного права их приобретения осуществляется в срок, указанный в уведомлении о возможности осуществления преимущественного права их приобретения. Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения указанных ценных бумаг, вправе по своему усмотрению оплатить их денежными средствами. | 01.07.2016 |
| П.5 ст.41 | Уставом непубличного общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры непубличного общества, может быть определен отличный от установленного Законом об АО порядок осуществления преимущественного права. Соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. | 01.07.2015 |
| П.1 ст.51 | Сокращены сроки до даты, на которую определяются (фиксируются) лица, имеющие право на участие в общем собрании акционеров общества и осуществление преимущественного права приобретения акций. | 01.07.2016 |
Таким образом, появились
- конкретные обязанности регистратора при реализации преимущественного права приобретения акций;
- требования к оформлению заявления о приобретении размещаемых ценных бумаг и исполнению обязанности по их оплате;
- возможность акционеров непубличного АО поменять порядок реализации преимущественного права приобретения, установленный Законом об АО.
Привилегированные акции в распределении контроля
Хотелось бы отметить, что после 01.07.2015 года использовать привилегированные акции для перераспределения контроля, о чем мы писали ранее в упомянутой выше статье[2], без участия миноритарных акционеров стало невозможно. Теперь размещение посредством закрытой подписки привилегированных акций осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому единогласно всеми акционерами общества (абз. 2 п. 3 ст. 39 Закона об АО).
С 01.07.2015 года введен новый п. 6 ст. 32 Закона об АО, дающий дополнительные права акционерам владельцам привилегированных акций. Чтобы владельцы привилегированных акций имели возможность реализовать эти права, необходимо внести соответствующие положения в устав АО. Так, уставом непубличного общества могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных Законом об АО, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права. Положения о привилегированных акциях с указанными правами могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в устав или исключены из него по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. Указанные положения устава непубличного общества могут быть изменены по решению, принятому общим собранием акционеров единоглас��о всеми акционерами владельцами таких привилегированных акций и большинством в три четверти голосов акционеров владельцев иных голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
С 01.07.2015 года публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом публичного общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки публичными обществами.
Непубличное общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п. 2 ст. 39 Закона об АО).
Отказ от использования преимущественного права приобретения акций
Давайте посмотрим, есть ли в Законе об АО положения, которые позволяют избежать возникновения преимущественного права приобретения акций при увеличении уставного капитала.
- Уставом непубличного общества либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами непубличного общества, может быть предусмотрено, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 6 ст. 7 Закона об АО; вступил в силу 01.07.2015 года).
- В соответствии с акционерным соглашением акционер вправе воздержаться (отказаться[3]) от осуществления прав, удостоверенных акциями (п. 1 ст. 32.1 Закона об АО), воздержаться (отказаться) от осуществления корпоративных прав (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Акционеры вправе установить в акционерном соглашении отказ акционера от осуществления преимущественного права приобретения акций.
- Уставом непубличного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества (п. 3 ст. 11 Закона об АО, действует с 01.07.2015 г., введен ФЗ № 210-ФЗ).
Если уставом непубличного акционерного общества, созданного до 1 сентября 2014 года, были установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру, указанные положения до 1 января 2017 года могут быть изменены и (или) исключены из устава такого общества по решению, принятому общим собранием акционеров тремя четвертями голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов не установлена уставом этого общества. После 1 января 2017 года указанные положения могут быть изменены и (или) исключены из устава такого общества по решению, принятому общим собранием единогласно всеми акционерами (п. 13 ст. 27 ФЗ № 210-ФЗ).
В данном случае акционер не сможет приобретать дополнительное количество акций, т.к. в уставе общества будут установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру. Обратите внимание: при применении данной нормы должны быть установлены ограничения количества акций, а не процента от уставного капитала общества/общего количества акций. Так как закон говорит одному акционеру", устав не может предусмотреть ограничения для конкретного акционера, он говорит обо всех акционерах и об ограничении акций для каждого акционера.
- П. 5 ст. 41 Закона об АО дает возможность акционерам поменять порядок реализации преимущественного права приобретения, внеся изменения в устав общества, но не дает право установить отказ от использования преимущественного права. Изменение порядка реализации - это изменение сроков направления уведомления и т.д., но не установление отказа от самого права.
Отказ от использования преимущественного права возможен:
- По добровольному согласию акционера, когда он не направляет заявление в общество. В таком случае общество вправе после окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения (п. 4 ст. 41 Закона об АО). Такое положение действовало и до 29.06.2015 г., и ФЗ № 210-ФЗ в этой части ничего не поменял.
- В соответствии с уставом непубличного общества либо решением о размещении дополнительных акций непубличного общества (введено ФЗ № 210-ФЗ).
- В соответствии с акционерным соглашением. Слово отказаться" от осуществления права было введено ФЗ № 210-ФЗ в Закон об АО, в ГК РФ оно уже было в ст. 67.2 ГК РФ, введенной Федеральным законом от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".
Таким образом, изменения, внесенные ФЗ № 210-ФЗ в Закон об АО:
- устранили возможность использовать привилегированные акции для перераспределения контроля в обществе;
- ввели возможность предусмотреть в уставе непубличного АО один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных Законом об АО, иные и дополнительные права;
- ввели регистратора общества как участника реализации преимущественного права;
- установили возможность изменить порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых акций уставом или акционерным соглашением;
- установили возможность для акционеров непубличного общества предусмотреть в уставе или в решении о размещении, что акционеры не имеют преимущественного права;
- добавили другие уточнения в ранее существовавшие процедуры и правила.
Всеми этими правилами нужно пользоваться, поэтому в очередной раз рекомендуем делать проработанные уставы общества и акционерные соглашения. Закон об АО позволяет многое добавить, изменить или удалить. Не полагайтесь на волю случая, держите все под контролем.
[1] Бреева Н.Н. Преимущественное право приобретения акций при увеличении уставного капитала // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. № 3 (130), 2015.
