В АО планируется за счет чистой прибыли организовать фонд для создания благоприятных условий труда. Правомерно ли создание такого фонда в АО?

Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ, кандидат юридических наук Гентовт Ольга

 В соответствии с подп. 3 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ к исключительной компетенции участников хозяйственного общества относится распределение прибылей и убытков общества.
Согласно подп. 11.1 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) к компетенции общего собрания акционеров акционерного общества (далее также - общество, АО) относится распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года.
Из приведенных норм следует, что выплата дивидендов акционерам является частным случаем распределения прибыли. Принятие решения о распределении прибыли относится к компетенции общего собрания акционеров АО, при этом общее собрание не ограничено в праве определять направления использования распределяемой прибыли общества (постановления Первого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2016 N 01АП-8352/16, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2016 N 08АП-3250/16, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2012 N 19АП-2712/12).
Таким образом, чистая прибыль, полученная в результате финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества, может быть направлена по решению общего собрания акционеров на: увеличение уставного капитала; погашение убытков прошлых лет; выплату дивидендов (доходов), формирование резервного капитала организации; создание других фондов специального назначения (фонда акционирования работников общества, фонда социальной сферы, фонда накопления, фонда потребления и т.д.); производственное развитие организации.
При отражении в бухгалтерском учете направления чистой прибыли на создание фондов специального назначения (фонда акционирования работников общества, фонда социальной сферы, фонда накопления, фонда потребления и т.д.) необходимо учитывать, что средства фондов специального назначения расходуются исключительно на цели, предусмотренные в уставе или иных локальных документах общества.
Обязательные требования в отношении создания фондов акционерного общества установлены п. 1 ст. 35 Закона об АО, согласно которому в обществе создается резервный фонд в размере пяти процентов от его уставного капитала, если уставом общества не предусмотрено его создание в большем размере. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного абзацем первым данного пункта. Размер ежегодных отчислений должен составлять пять процентов от чистой прибыли до достижения резервным фондом размера, установленного абзацем первым настоящего пункта, если больший размер отчислений не предусмотрен уставом общества.
Суды прямо указывают на возможность образования обществом и иных фондов, помимо предусмотренных законом. Как отмечено в постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.09.2007 N Ф04-6143/2007(37953-А46-13), исходя из анализа действующего корпоративного законодательства (ст. 35, 42, 65 Закона об АО) и положений правовых актов федеральных органов исполнительной власти в области бухгалтерского учета и регулирования рынка ценных бумаг, суд обоснованно пришел к выводу о том, что законодательство не содержит запрета на создание в акционерном обществе иных фондов. Иные создаваемые в акционерном обществе виды фондов (фонд накопления, фонд социальной сферы, фонд потребления и др.), источники их образования и пополнения, порядок расходования могут быть определены в учредительных документах, в особых положениях о фондах, разрабатываемых и принимаемых самими организациями.
Как было отмечено выше, вопросы распределения чистой прибыли, в том числе направление прибыли на пополнение фондов, относятся к компетенции общего собрания акционеров (подп. 11.1 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Соответственно, решение о создании фонда и порядке его формирования должно быть принято общим собранием акционеров.
Судебная практика также исходит из того, что образование фондов и определение целей расходования их средств отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров (смотрите, например, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.11.2012 N Ф04-4870/12).
Законодательство не устанавливает фиксированных размеров или обязательных процентов отчислений в фонды, создаваемые обществом (за исключением резервного фонда). В этой связи полагаем, что размер отчислений определяется исключительно решением общего собрания акционеров.
Полагаем, что деятельность фонда должна быть регламентирована отдельным внутренним документом, например Положением о данном фонде, в котором будут указаны цели создания фонда, источники его формирования, порядок расходования средств и т.д.