РЕГЛАМЕНТ ПОДГОТОВКИ И СОГЛАСОВАНИЯ КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

О крупных сделках и сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, на сегодняшний день написано немало. Однако хочется еще раз вернуться к этой теме, правда, с иного ракурса со стороны самого общества: каким образом в открытых акционерных обществах, особенно в холдинговых компаниях, осуществляются, вернее, должны осуществляться процедуры согласования таких сделок.

Актуальность данной темы подтверждается не столько тем, что многие холдинговые компании вынуждены" зачастую нарушать установленный законодательством порядок подготовки и согласования данных сделок, сколько потребностью сегодняшнего ведения бизнеса крупными публичными холдингами. Акционерами таких компаний являются иностранные инвесторы; в составе их советов директоров работают независимые директора; компании обязаны быть прозрачными с точки зрения раскрытия информации, а также жестко соблюдать все требования законодательства и внутренних нормативных актов. Для обеспечения реализации последнего требования во многих из них создаются необходимые для этого системы внутреннего контроля.

Четко регламентированный порядок и механизм подготовки и согласования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, являются одной из составляющих системы внутреннего контроля открытого акционерного общества.

Регламентация данного бизнес-процесса имеет своей целью обеспечение минимизации правовых, экономических и иных рисков для акционерного общества, поскольку крупные сделки и сделки с заинтересованностью, заключенные без одобрения соответствующего органа управления (совета директоров или общего собрания акционеров), являются оспоримыми. Причем оспорить их может либо само акционерное общество, либо его акционер. Хочется обратить особое внимание на то, что для публичных компаний, чьи акции котируются на фондовых биржах, данная проблема еще более актуальна, так как такие компании становятся более уязвимыми" в сравнении с непубличными компаниями.

Для крупных холдингов наиболее существенные проблемы создает необходимость одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Причина в том, что в холдинговых компаниях имеют большое распространение внутрихолдинговые операции (при осуществлении заемного финансирования, при структурировании сложных сделок с участием компаний, принадлежащих к одной группе лиц, при совершении любых иных хозяйственных сделок). Напомню, что, хотя Закон Об акционерных обществах" для крупных сделок содержит исключение для сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности", такого исключения для сделок с заинтересованностью Закон не предусматривает. Кроме того, если крупные сделки в отношении имущества, стоимость которого составляет менее 25 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, могут совершаться исполнительным органом общества и не требуют их одобрения ни советом директоров, ни общим собранием акционеров, то сделки с заинтересованностью должны предварительно (т.е. до их совершения) одобряться соответствующим органом управления общества независимо от их суммы и независимо от их характера (включая сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности).

Совершение сделок важнейшая составляющая бизнеса любой компании, часто требующая принятия быстрых решений и осуществления оперативных действий. Если предположить, что в открытом акционером обществе принято Положение о совете директоров, регламентирующее его работу и предусматривающее, например, периодичность заседаний совета директоров один раз в месяц, то становится очевидным следующее:

• либо необходима идеальная система планирования деятельности компании, позволяющая заблаговременно предусматривать все сделки, которые могут быть отнесены к крупным или сделкам с заинтересованностью (что представляется в наше время неисполнимым);
• либо возникают предпосылки для нарушения законодательства по одобрению таких сделок, что также неприемлемо.

В настоящей публикации предпринята попытка предложить некоторые методические подходы, рекомендации для оптимизации бизнес-процесса по своевременному выявлению и одобрению крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Основным инструментом здесь может стать создание внутреннего нормативного документа, регламентирующего все стадии подготовки и совершения таких сделок, а также механизмы взаимодействия структурных подразделений компании в процессе их подготовки.

Механизм подготовки вышеуказанных сделок условно можно разбить на несколько этапов:

1. Получение информации. В частности, на постоянной основе (например, ежеквартально) бухгалтерия компании доводит до сведения руководителей соответствующих структурных подразделений (как правило, подразделений, занимающихся разработкой и совершением сделок, в том числе проект менеджеров, финансистов, юристов и т.п.) сведения о балансовой стоимости активов компании. Кроме этого, подразделение, ответственное за управление корпоративной собственностью, также с определенной периодичностью должно доводить до сведения тех же лиц перечень юридических лиц, сделки компании с которыми могут рассматриваться как сделки с заинтересованностью, с обязательным указанием заинтересованных лиц (член исполнительного органа, член совета директоров, акционер, аффилированное лицо и т.п.).
2. Выявление признаков крупной сделки и сделки с заинтересованностью. Профильный департамент (или ответственный исполнитель по сделке) в максимально короткие сроки должен предоставить всю имеющуюся информацию по сделке/проекту в юридическое подразделение (отдел, службу, департамент), которое определяет, является ли данная сделка крупной или с заинтересованностью.
3. Принятие решения об одобрении сделки. Если сделка является крупной либо с заинтересованностью, юридическое подразделение ставит в известность ответственного исполнителя, который обязан сообщить об этом своему руководителю для принятия окончательного решения о необходимости одобрения такой сделки. Это существенный момент, так как именно на руководителя профильного департамента ложится ответственность за такое решение.
4. Подготовка проекта решения об одобрении сделки, который будет осуществляться либо юридическим подразделением, либо специализированным подразделением (например, возглавляемым корпоративным секретарем компании). Вопрос о том, какое подразделение готовит проект решения, не представляется существенным; в данном случае все зависит от организационной структуры конкретной компании.
5. Передача корпоративному секретарю для дальнейшей процедуры одобрения советом директоров или общим собранием акционеров проекта решения и письменного обоснования необходимости совершения сделки с обоснованием суммы сделки, указанием цели совершения сделки и иных существенных условий, которое готовится ответственным исполнителем.

Еще одним важным моментом, на который бы хотелось обратить внимание, является возможность проведения заседаний совета директоров в заочной форме в целях быстрого принятия решений об одобрении сделок. Причем должна иметься возможность рассылки информации по сделке и бюллетеней для голосования по электронной почте. Такая процедура существенно ускорит процесс принятия решений.

Как уже было отмечено в начале, четкая регламентация процесса подготовки и одобрения данных сделок является одной из процедур внутреннего контроля компании, при которой осуществляется совместный контроль со стороны нескольких структурных подразделений как за соблюдением законности совершения сделок со стороны компании, так и за соблюдением процедуры совершения всех требований со стороны контрагента по сделке.

Ниже приводится примерный регламент подготовки и согласования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, который, возможно, окажется полезным и применимым в деятельности некоторых компаний.

Практика показывает, что внедрение процедур выявления и одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью зачастую вызывает сопротивление участвующих в данных процессах сотрудников, а иногда и менеджмента. Это объясняется не только естественным сопротивлением к организационным изменениям, но и таким следствием внедрения рассматриваемых процедур, как усиление контроля совета директоров за совершаемыми сделками. В целях снижения данного сопротивления и нейтрализации возможных конфликтов можно порекомендовать проведение постепенной апробации и внедрения вышеуказанных процедур. Главное проявить настойчивость и довести дело до конца.

В конечном итоге настанет момент, когда данный бизнес-процесс будет реализован полностью, что будет способствовать повышению прозрачности и управляемости деятельности компании, наличию распределения ответственности за результат, а также позволит упорядочить информационные потоки. Следует отметить еще один положительный эффект: усиление контроля со стороны совета директоров за совершаемыми сделками повышает уровень их проработанности и обоснованности.

Утверждено

решением совета директоров[1]

ОАО ________________"

Протокол №__ от _______

ПРИМЕРНЫЙ РЕГЛАМЕНТ

подготовки и согласования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Настоящий Регламент определяет основные требования к процедуре подготовки и согласования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, для одобрения их органами управления ОАО ___________" (советом директоров или общим собранием акционеров) и является обязательным для применения во всех структурных подразделениях ОАО ___________" (далее Общество).

1. Общие положения

1.1. Принимая во внимание значимость существенных корпоративных действий, к которым относятся совершение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, подготовка к совершению и заключение указанных сделок должны осуществляться в соответствии с требованиями законодательства РФ, а также в соответствии с Уставом Общества, его внутренними документами и настоящим Регламентом.

1.2. В настоящем Регламенте регулируются вопросы, связанные с процедурой взаимодействия структурных подразделений Общества при подготовке указанных сделок для дальнейшего их одобрения органами управления Общества.

1.3. В соответствии с требованиями законодательства РФ и Положением об информационной политике Общества в установленных случаях осуществляется публичное раскрытие информации о фактах разовых сделок:

размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10 процентов и более от стоимости активов Общества по состоянию на дату заключения сделки,

а также об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, если цена такой сделки составляет 5 и более процентов балансовой стоимости активов Общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед одобрением такой сделки уполномоченным органом управления Общества[2].

2. Порядок подготовки к одобрению крупных сделок

2.1. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов Общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности Общества на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций Общества и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции Общества.

2.2. Уставом Общества предусмотрена также необходимость одобрения советом директоров сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого превышает десять процентов балансовой стоимости активов Общества[3].

2.3. Корпоративная бухгалтерия ежеквартально не позднее 30-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, определяет и доводит до сведения руководителей структурных подразделений и корпоративного секретаря балансовую стоимость активов Общества.

2.4. При подготовке к совершению сделки профильное подразделение (структурное подразделение Общества, готовящее вышеуказанную сделку) определяет соотношение цены сделки с данными бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом при отчуждении имущества со стоимостью активов сравнивается его балансовая стоимость, определенная по данным бухгалтерского учета, а при приобретении имущества цена его приобретения[4].

2.5. В случае, если подготавливаемая сделка обладает признаками крупной сделки, профильное подразделение:

• совместно с юридическим департаментом определяет, можно ли данную сделку рассматривать как сделку, совершаемую в процессе обычной хозяйственной деятельности;
• подготавливает проект решения об одобрении крупной сделки и дополнительную информацию, необходимую членам совета директоров или общему собранию акционеров для принятия обоснованного решения;
• направляет вышепоименованные материалы на экспертизу и согласование в юридический департамент Общества;
• предоставляет согласованные документы и материалы корпоративному секретарю для вынесения вопроса на заседание совета директоров.

2.6. Дополнительная информация по сделке, предоставляемая совету директоров и/или общему собранию акционеров, включает в себя:

• обоснование необходимости совершения сделки и ее эффективности;
• указание на то, предусмотрена ли сделка бюджетом Общества;
• сведения о том, как и почему был выбран данный контрагент;
• сведения о том, кем и как была определена цена сделки.

2.7. Корпоративный секретарь извещает генерального директора и председателя совета директоров Общества о необходимости проведения заседания совета директоров, которое по решению председателя совета директоров в целях быстрого принятия решения может быть проведено в заочной форме путем рассылки бюллетеней для голосования и дополнительной необходимой информации по сделке.

2.8. Руководитель подразделения совместно с корпоративным секретарем подготавливает и выносит на рассмотрение совета директоров Общества следующие вопросы:

(1) в случае если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 50% балансовой стоимости активов Общества, а также в случае, когда предметом сделки является недвижимое имущество, стоимость которого составляет от 10 до 50 % балансовой стоимости активов Общества:

• об одобрении крупной сделки, включая:
• об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого или приобретаемого имущества, исходя из его рыночной стоимости (в случаях, когда в соответствии с законодательством РФ требуется принятие такого решения);

(2) в случае если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет более 50% балансовой стоимости активов Общества:

• о созыве внеочередного общего собрания акционеров для одобрения крупной сделки.

2.9. Поименованные должностные лица стремятся обеспечить одобрение крупной сделки до ее совершения. Генеральный директор Общества, исходя из интересов бизнеса, вправе принять решение об одобрении сделки после ее совершения, поставив совет директоров в известность о готовящейся сделке[5].

3. Порядок подготовки к одобрению сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

3.1. Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров, генерального директора или акционера Общества, обладающего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций Общества, а также лица, имеющего право давать обязательные для Общества указания, должны быть одобрены до их совершения советом директоров или общим собранием акционеров в соответствии с требованиями законодательства РФ, Уставом и внутренними документами Общества, а также настоящим Регламентом.

3.2. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении Обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

3.3. Заинтересованные лица обязаны своевременно довести до сведения корпоративного секретаря Общества следующую информацию:

• о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
• о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках Общества, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами[6].

3.4. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров Общества большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

• если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов Общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
• если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных Обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
• если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных Обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
• в случае если количество незаинтересованных директоров при вынесении советом директоров Общества решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, составит менее определенного Уставом Общества кворума для проведения заседания совета директоров, и соответствующий вопрос будет вынесен советом директоров на решение общего собрания акционеров[7];
• в случае если все члены совета директоров признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, и соответствующий вопрос будет вынесен советом директоров на решение общего собрания акционеров.

В остальных случаях решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается большинством членов совета директоров, не заинтересованных в сделке.

3.5. Корпоративный секретарь ежеквартально не позднее одного месяца по окончании квартала определяет и доводит до сведения руководителей профильных подразделений, а также руководителя юридического департамента перечень юридических лиц, сделки Общества с которыми могут рассматриваться как сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (с указанием заинтересованных лиц).

3.6. При подготовке к совершению сделки профильное подразделение оценивает, является ли данная сделка сделкой с заинтересованностью. При неочевидности квалификации сделки информация о сделке направляется в юридический департамент для ее правовой оценки.

3.7. В случае, если подготавливаемая сделка обладает признаками сделки с заинтересованностью, профильное подразделение:

• подготавливает проект решения об одобрении сделки с заинтересованностью и дополнительную информацию, необходимую членам совета директоров или общему собранию акционеров для принятия обоснованного решения;
• направляет вышепоименованные материалы на экспертизу и согласование в юридический департамент Общества;
• предоставляет согласованные документы и материалы корпоративному секретарю для вынесения вопроса на заседание совета директоров.

3.8. Дополнительная информация по сделке, предоставляемая совету директоров и/или общему собранию акционеров, включает в себя:

• обоснование необходимости совершения сделки и ее эффективности;
• указание на то, предусмотрена ли сделка бюджетом Общества;
• сведения о том, как и почему был выбран данный контрагент;
• сведения о том, кем и как была определена цена сделки.

3.9. Корпоративный секретарь извещает генерального директора и председателя совета директоров Общества о необходимости проведения заседания совета директоров, которое по решению председателя совета директоров в целях быстрого принятия решения может быть проведено в заочной форме путем рассылки бюллетеней для голосования и дополнительной необходимой информации по сделке.

3.10. Руководитель профильного подразделения совместно с корпоративным секретарем подготавливает и выносит на рассмотрение совета директоров следующие вопросы:

(1) в случае если решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, входит в компетенцию совета директоров (п. 3.4.):

• об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг), являющегося предметом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, исходя из рыночной стоимости такого имущества (услуг);
• об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность:

(2) в случае если решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, входит в компетенцию общего собрания акционеров:

• об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг), являющегося предметом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, исходя из рыночной стоимости такого имущества (услуг);
• о созыве внеочередного общего собрания акционеров для одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

3.11. Генеральный директор или уполномоченное им лицо не вправе совершать сделку с заинтересованностью до момента получения разрешения на ее совершение от уполномоченных органов управления Общества.

4. Заключительные положения

4.1. При подготовке финансово-экономического плана и бюджета Общества все участвующие в данном процессе структурные подразделения при выявлении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность[8], планируемых к заключению в плановом году, направляют информацию о таких сделках корпоративному секретарю для принятия решения о целесообразности заблаговременного одобрения годовым общим собранием акционеров Общества указанных сделок.

4.2. Юридический департамент, визируя документы по сделке, осуществляет дополнительный контроль на предмет выявления крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и в случае выявления таковых руководитель юридического департамента доводит информацию до сведения руководителя подразделения и корпоративного секретаря для принятия соответствующего решения.

4.3. В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее подготовки и совершения применяются только положения, относящиеся к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность.

Исключением является случай, когда предполагаемая к совершению сделка (одновременно являющаяся и крупной сделкой, и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность) в соответствии с законодательством РФ не требует одобрения как сделка, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 2 ст. 81 Закона РФ Об акционерных обществах"). В этом случае такая сделка должна быть одобрена в порядке, предусмотренном для одобрения крупных сделок.

4.4. При подготовке сделки во избежание признания ее недействительной впоследствии профильное подразделение выявляет, является ли эта сделка крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью для контрагента. В этих целях профильное подразделение запрашивает у контрагента финансовую отчетность и список аффилированных лиц. При неочевидности вопроса о том, является ли подготавливаемая сделка крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью для контрагента, профильное подразделение направляет информацию о сделке в юридический департамент для проведения соответствующей экспертизы.

В случае, если подготавливаемая сделка является для контрагента крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью, профильное подразделение должно убедиться в том, что эта сделка в соответствующем порядке одобрена (будет одобрена в отношении крупных сделок) уполномоченными органами управления контрагента.

4.5. При обнаружении службой внутреннего аудита фактов совершения крупных сделок и/или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, без их одобрения в порядке, установленном действующим законодательством и настоящим Регламентом, руководитель службы внутреннего аудита докладывает информацию о выявленных фактах совету директоров (комитету по аудиту совета директоров) и генеральному директору. Органы управления Общества принимают необходимые меры к виновникам выявленных нарушений.