РЕАЛИЗАЦИЯ ПРОЦЕДУР ВЫКУПА ОБЩЕСТВОМ СОБСТВЕННЫХ АКЦИЙ У АКЦИОНЕРОВ

Законодатель в сфере акционерного права установил несколько способов защиты прав миноритарных акционеров. Один из них - право требовать выкупа акций.

Указанный способ защиты прав миноритариев существует и в зарубежных странах: как в англосаксонской, так и в романо­германской правовых системах. Правда, там есть ряд отличительных особенностей. Например, в некоторых штатах США установлена обязанность для акционера до момента проведения общего собрания уведомлять компанию о планируемом использовании права требования выкупа акций. Но в целом эти нормы сходны между собой и преследуют общую цель:

• с одной стороны, возмещение миноритарному акционеру справедливой стоимости его акций в случае его несогласия с принятыми решениями по наиболее важным вопросам деятельности компании,
• с другой стороны, установление условий, при которых мажоритарные акционеры принимают решения с оглядкой на интересы миноритарных акционеров.

В статье будут рассмотрены нормы российского законодательства, связанные с правом акционера потребовать от акционерного общества выкупить принадлежащие ему акции общества, а также практика компаний по реализации этих норм. Здесь как для эмитента, так и для акционера возникают нюансы, которые необходимо учесть на этапе первичного планирования общего собрания акционеров общества, по результатам которого может возникнуть право требования выкупа обществом собственных акций.

Перечислим случаи возникновения права требования выкупа акционерами акций общества (если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании). Это:

• реорганизация общества;
• совершение крупной сделки (более 50% балансовой стоимости активов компании);
• внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, если таким образом ограничиваются права акционеров.

Моментом, с которого у акционеров возникает право требовать от общества выкупа акций, является момент принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. И не важно, было ли это решение впоследствии реализовано на практике. Эту точку зрения можно найти в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.04.2006 г., № 16401/05.

При этом закон в статье 76, п. 5 ФЗ Об акционерных обществах" устанавливает следующее ограничение:

Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям."

Цена выкупа

Цена выкупа акций определяется советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, но не может быть ниже рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

К сожалению, закон не устанавливает возможную альтернативу для определения цены выкупа (например, не ниже средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов на нескольких площадках за шесть месяцев). Такая возможность для крупных публичных компаний снизит риск возможных спекуляций при выкупе акций, поскольку условия выкупа не будут существенно отличаться от среднерыночных.

Но возникают вопросы и к установленному порядку определения рыночной стоимости собственных акций компании независимым оценщиком: закон не конкретизирует критерии оценки, рыночная стоимость контрольного" и неконтрольного" пакета акций могут существенно различаться. С точки зрения защиты интересов акционеров оценщику должна быть поставлена задача определить рыночную стоимость одной акции компании каждой категории, не принимая во внимание размер пакета акций, который потенциально может быть предъявлен к выкупу. С данной позицией соглашается и судебная практика (например, постановления по делам № А53­9605/2010, № А50­4497/2010). Суды склоняются к выводу о недопустимости применения дополнительных критериев при оценке, поскольку законом такие критерии не установлены.

Следует отметить, что итоговая величина рыночной стоимости объекта оценки, указанная в отчете об оценке, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектом оценки или даты представления публичной оферты прошло не более шести месяцев (Приказ Минэкономразвития РФ от 20.07.2007 г. № 256, п. 26).

Уведомление акционеров о выкупе

Сообщение акционерам о проведении ОСА, в повестку дня которого включены вопросы, указанные в начале настоящей статьи, должно включать в себя сведения:

• о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;
• о цене осуществления выкупа;
• о порядке осуществления выкупа.

Как видим, закон здесь достаточно лаконичен. Мне представляется, что в целях исключения недопонимания со стороны акционеров лучшим вариантом исполнения приведенных выше требований законодательства является приложение к сообщению о предстоящем общем собрании акционеров отдельного уведомления, которое должно содержать разъяснения в отношении:

• причин возникновения права требовать выкуп,
• порядка определения лиц, имеющих такое право,
• порядка реализации выкупа акций (описание процедуры выкупа, обязательные реквизиты требований о выкупе, участие регистратора в процедуре, контактные данные (почтовые адреса)),
• ограничений по общему объему выкупа,
• порядка выплаты денежных средств за выкупаемые акции (способы оплаты),
• порядка внесения записи о переходе права собственности на выкупаемые акции,
• а также напоминание акционерам о необходимости актуализации анкетных данных в системе ведения реестра акционеров компании.

К такому уведомлению желательно приложить образец требования о выкупе и образец отзыва требования о выкупе. Это позволит сократить количество ошибок при заполнении требований, избавит акционеров от отказа в выкупе по формальным основаниям.

Уведомление акционеров осуществляется заказными письмами, если иной способ не предусмотрен уставом компании.

В случае если уставом компании установлена необходимость публикации сообщения о проведении ОСА в средствах массовой информации, следует учесть, что стоимость публикации такого расширенного" сообщения может превысить ожидания - объем текста увеличится в несколько раз.

К материалам, предоставляемым акционерам в процессе проведения ОСА, рекомендуется приложить уведомление о наличии права требовать выкупа акций (иной документ, содержащий описание механизма выкупа акций). Также рекомендуется приложить полный отчет независимого оценщика об определении рыночной стоимости акций общества.

В процессе проведения ОСА у акционеров могут возникнуть различные вопросы, так или иначе связанные с выкупом. Вот наиболее характерные из них для случая принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации:

• для чего нужна реорганизация, в чем она заключается;
• будут ли выплачиваться дивиденды;
• почему цена выкупа отличается от котировок на торговых площадках;
• контактные данные для обращений по поводу выкупа;
• будет ли общество ликвидировано в будущем.

Желательно заранее подготовиться к ответам на эти вопросы. Таких вопросов будет значительно меньше, если заблаговременно разместить ответы на них на сайте компании в сети Интернет.

Рекомендуется также после подведения итогов голосования на ОСА повторно сообщить акционерам следующие сведения:

• у акционеров возникло право требования выкупа акций общества,
• ограничения по объему выкупа и действия компании при превышении установленных ограничений,
• перечень торговых площадок, на которых обращаются акции компании (ММВБ, РТС, иное), и их котировки (если, конечно, акции компании котируются),
• напоминание о необходимости актуализации анкетных данных в системе реестра акционеров компании.

Порядку уведомления акционеров о возникновении права требования выкупа акций следует уделить особое внимание. Несоблюдение требований закона может служить основанием для привлечения общества и его должностных лиц к административной ответственности по ч. 2 ст. 15.23.1 КоАП (воспрепятствование эмитентом осуществлению прав, удостоверенных ценными бумагами), что подтверждается и судебной практикой (например, Определение ВАС РФ от 16.03.2012 г. № ВАС­2323/12).

Лица, имеющие право на предъявление акций к выкупу

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в ОСА, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с законом может повлечь возникновение права требовать выкупа акций (п. 2 ст. 75 закона).

NB: Акционеры, которые приобрели акции после составления списка лиц к ОСА, не вправе участвовать в выкупе акций. Сложившаяся судебная практика также подтверждает такой вывод (например, Постановление по делу № Ф04/4636­531/А67­2002).

Но возникают и более сложные ситуации: имеет ли право требования выкупа акционер, который указан в списке лиц к ОСА, но после составления такого списка приобрел акции компании дополнительно к уже имеющимся? К сожалению, ни нормы закона, ни судебная практика не дают прямого ответа на данный вопрос. Предполагаю, что такой акционер вправе предъявить к выкупу акции общества в количестве, равном или меньшем тому, которое было указано в списке лиц к ОСА и, соответственно, было перенесено в список лиц к выкупу. В ином случае представленное акционером требование о выкупе не будет соответствовать данным списка лиц к ОСА (в части количества акций у данного акционера), а кроме того будет способствовать возможным спекуляциям в процессе реализации выкупа акций (скупить подешевле у других акционеров и предъявить к выкупу обществу по более высокой цене).

Требование о выкупе

Акционер вправе предоставить в общество требование о выкупе принадлежащих ему акций в течение 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Минимальный объем информации, которая должна быть указана в требовании о выкупе акций, установлен законом. При этом рекомендуется указывать в требовании о выкупе следующую дополнительную информацию:

1. Категория (тип) и государственный регистрационный номер выпуска акций, выкупа которых требует акционер;
2. Способ оплаты (реквизиты банковского счета в случае безналичного расчета).

Это позволит упростить процедуру выкупа как для общества, так и для акционера. Образец требования о выкупе акций прилагается (см. приложение 1).

Отдельное внимание при проверке правильности заполнения требования о выкупе необходимо уделить порядку заверения подписи акционера или его представителя. В соответствии с требованиями законодательства подпись должна быть заверена в нотариальном порядке либо регистратором компании.

NB: Поскольку реализация процедуры выкупа акций может быть связана со значительными финансовыми затратами для компании, для целей оптимизации движения денежных средств компании в краткосрочной перспективе лицам, ответственным за процедуру выкупа, рекомендуется оперативно предоставлять информацию в адрес финансовой службы общества о количестве акций, предъявленных акционерами к выкупу, их выкупной стоимости и выбранном способе оплаты, что позволит создать необходимые денежные резервы к моменту оплаты выкупаемых акций.

Акционер вправе передумать и отозвать ранее направленное требование о выкупе акций. Важно, чтобы документ об отзыве поступил в общество не позднее 45­дневного срока с момента принятия решения о реорганизации. Для удобства акционеров желательно подготовить образец отзыва требования акционера о выкупе акций (см. приложение 2).

Несмотря на то, что изменение содержания ранее направленного акционером требования о выкупе как самостоятельное действие не описано в законе, считаем возможным направление акционером такого изменения (для удобства компанией может быть разработан образец по аналогии с требованием/отзывом). В моем понимании изменение требования о выкупе - это совокупность действий по отзыву и направлению нового требования, каждое из которых разрешено законом.

Утверждение отчета об итогах выкупа акций

Законом установлено требование, согласно которому в течение 5 дней с момента окончания срока для предъявления акционерами требований о выкупе совет директоров (наблюдательный совет) компании должен утвердить отчет об итогах предъявления акционерами подобных требований. Столь короткий срок для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) зачастую не позволяет секретариату совета директоров надлежащим образом подготовить и обосновать предлагаемое к принятию решение, а членам совета директоров - в полной мере изучить материалы и принять обоснованное решение.

Кроме того, требование закона не может быть исполнено обществами, в которых совет директоров (наблюдательный совет) не избран, а его функции возложены на ОСА: минимальный срок для проведения ОСА - 20 дней.

Оплата предъявленных к выкупу акций

Оплата акций, предъявленных к выкупу, должна быть осуществлена акционерным обществом в течение 30 дней с момента окончания срока для предъявления требований о выкупе (45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров). Как уже было указано, общая сумма выплаты акционерам может составлять для компании значительную сумму, исчисляемую миллионами рублей. Наличие достаточных резервов - свободных" денежных средств - будет иметь немаловажное значение. Потенциальный размер затрат на выкуп важно учитывать еще на стадии планирования соответствующих корпоративных мероприятий.

Операции в реестре акционеров

С момента получения обществом требования акционера о выкупе акций и до момента внесения в реестр акционеров общества записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу или до момента отзыва акционером требования о выкупе этих акций - акционер не вправе совершать действия, связанные с отчуждением или обременением этих акций, в том числе сделки с третьими лицами. Сложности в контроле за исполнением данного требования законодательства возникают у крупных обществ с большим количеством акционеров.

В случае если акционер поручил учет своих прав на акции номинальному держателю, который при этом не имеет лицевого счета в системе реестра акционеров компании, но открыл счет депо у другого номинального держателя, который находится" напрямую в системе реестра акционеров, компания не имеет возможности определить, установлено ли обременение в отношении предъявленных к выкупу акций, находятся ли они на счету данного акционера. На практике приходилось сталкиваться с ситуациями, при которых номинальные держатели не вносили блокирующую запись по выкупаемым акциям и они могли быть свободно реализованы акционером.

Для снижения рисков нарушения прав акционеров в случае, если учет на акции, предъявленные к выкупу, осуществляется в депозитарии, целесообразно направить в адрес депозитария следующие документы:

• выписки из отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций, утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества;
• копии требования;
• копии документа (документов), подтверждающего (подтверждающих) исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций.

NB: Важно помнить, что расходы по переводу права собственности на выкупаемые акции несет само общество, то есть общество оплачивает соответствующие услуги регистратора.

Участие регистратора компании в процедуре выкупа

Функции по приему, обработке и систематизации предъявляемых акционерами обществу требований о выкупе акций могут быть переданы регистратору общества в рамках отдельного договора. Не каждое общество обладает удобным местом расположения, достаточным количеством специалистов для организации приема и консультирования акционеров по вопросам выкупа акций. В то же время регистратор как профессиональный участник рынка ценных бумаг, консультант, прежде всего ориентирован на общение как с эмитентами, так и с акционерами эмитентов, которым оказывает услуги по ведению реестра акционеров.

Следует отметить, что передача такого функционала регистратору связана с дополнительными затратами для общества и не снимает с общества ответственность за ошибки, допущенные при обработке требований о выкупе акций.

Акции, выкупленные у акционеров

Акции, поступившие в распоряжение общества в результате выкупа, должны быть реализованы обществом в течение одного года с момента их приобретения. Акции могут быть реализованы с использованием организованных торговых площадок либо напрямую потенциальным инвесторам.

В случае если в установленный срок акции компании не были реализованы, ОСА компании обязано принять решение об уменьшении уставного капитала (погашения выкупленных акций). Необходимо помнить, что принятие такого решения влечет публикацию соответствующего сообщения в средствах массовой информации (журнале Вестник государственной регистрации"), возникновение риска досрочного предъявления кредиторами своих требований к компании и, возможно, имиджевых рисков для общества.

На практике общество также может использовать выкупленные акции в процессе реорганизации, например, при конвертации в процессе присоединения к обществу другой компании.

Что целесообразно уточнить в законодательстве

В целом, основные этапы выкупа обществом собственных акций урегулированы ФЗ Об акционерных обществах", но в некоторых ситуациях компании не хватает опций выбора условий выкупа. В частности, речь идет о возможности изменения цены выкупа в случае существенных изменений котировок акций общества на торговых площадках (например, снижение не менее чем на 50%) в силу причин, не связанных с возникновением права требования выкупа акций, и при условии соблюдения принципа справедливой цены". Такую, возможно, можно было бы установить в отношении крупных публичных компаний (более 1 000 акционеров), акции которых обращаются на организованных торговых площадках не менее шести месяцев.

На мой взгляд, было бы целесообразно предусмотреть возможность утверждения отчета об итогах выкупа обществом собственных акций лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа компании, в случае если совет директоров (наблюдательный совет) не избран. Поскольку вопросы компетенции совета директоров не могут быть переданы на решение исполнительному органу, в случае если совет директоров компании не избран (акционеры не договорились по кандидатам, полномочия членов СД истекли и др.), для утверждения указанного отчета необходим созыв ОСА, что точно невозможно сделать в установленный законом 5­дневный срок.

Интересам акционеров отвечала бы возможность использования при установлении цены выкупа вместо рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком, средневзвешенной цены на акции общества для крупных компаний (более 1 000 акционеров), акции которых обращаются на организованных торговых площадках не менее шести месяцев, по аналогии с порядком направления обязательного предложения о приобретении акций компании.

Наконец, акционерам целесообразно предоставить возможность определения минимального количества акций, которые должны быть выкуплены обществом. В случае если в силу установленных законом ограничений такое количество акций не может быть выкуплено обществом, требование о выкупе данного акционера не подлежит удовлетворению и акции не выкупаются (принцип или все, или ничего").

ПРИЛОЖЕНИЕ 1.

ТРЕБОВАНИЕ О ВЫКУПЕ АКЦИЙ¹

В связи с принятием на годовом/внеочередном Общем собрании акционеров ОАО __________" __ _____ 20__ года решения о реорганизации/об одобрении крупной сделки Общества, в соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона Об акционерных обществах" заявляю требование о выкупе следующего количества принадлежащих мне акций Общества по цене, указанной в уведомлении о наличии права требовать выкупа Обществом акций:

________(__________) штук обыкновенных именных акций, государственный регистрационный номер выпуска: ________________;

_________(_________) штук привилегированных именных акций типа __, государственный регистрационный номер выпуска: _________________.

Если мое требование не может быть удовлетворено в полном объеме в силу ограничений, установленных в п. 5 ст. 76 Федерального закона Об акционерных обществах", требую выкупить у меня количество акций, которое может быть выкуплено в соответствии с правилами, указанными в п. 5 ст. 76 Федерального закона Об акционерных обществах".

Настоящим подтверждаю, что на момент предъявления настоящего требования вышеуказанные акции не арестованы и не обременены обязательствами.

Выплату причитающихся денежных средств прошу осуществить (отметить нужное):

 почтовым переводом;  банковским переводом;  наличными в кассе ____________________

Почтовый адрес для направления денежных средств почтовым переводом: ______________________________________________________________

Реквизиты банковского счета: ________________________________________________________________

Подпись акционера _________________________________ ___" ______________ 20___ г.

Подпись акционера - физического лица или его уполномоченного представителя должна быть засвидетельствована нотариально или заверена держателем реестра Общества.

Подпись представителя юридического лица заверяется его печатью.

ПРИЛОЖЕНИЕ 2.

ОТЗЫВ ТРЕБОВАНИЯ АКЦИОНЕРА О ВЫКУПЕ ОАО ________________"

ПРИНАДЛЕЖАЩИХ ЕМУ АКЦИЙ²

В связи с принятием годовом/внеочередном Общем собрании акционеров ОАО _____________" _______ 20__ года решения о реорганизации/об одобрении крупной сделки Общества, в соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона Об акционерных обществах" мною было заявлено требование о выкупе принадлежащих мне акций Общества по цене и в порядке, указанных в Уведомлении о наличии права требовать выкупа Обществом акций (приложение к Сообщению о проведении годового/внеочередного Общего собрания акционеров Общества).

Настоящим в соответствии с п. 3 ст. 76 Федерального закона Об акционерных обществах" отзываю требование о выкупе следующего количества принадлежащих мне акций Общества:

________(__________) штук обыкновенных именных акций, государственный регистрационный номер выпуска: ____________________;

________(__________) штук привилегированных именных акций типа __, государственный регистрационный номер выпуска: _________________.

Подпись акционера _____________________________________________________________

___" ______________ 20__ г.

Подпись акционера - физического лица или его уполномоченного представителя должна быть засвидетельствована нотариально или заверена держателем реестра Общества.

В случае если акционером является юридическое лицо, то требование должно содержать подпись уполномоченного лица акционера - юридического лица, а также печать акционера - юридического лица.

¹ Выписка со счета депо акционера в депозитарии прилагается к требованию о выкупе в случае, если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии. Прилагаемая к требованию выписка со счета депо акционера должна содержать указание общего количества учитываемых акций и количества акций, подлежащих выкупу, в отношении которых осуществлено блокирование операций.

К требованию, подписанному уполномоченным представителем акционера, должна быть приложена доверенность.

² К отзыву требования, подписанному уполномоченным представителем акционера - физического/юридического лица, должна быть приложена доверенность, оформленная в соответствии с законодательством РФ (за исключением случаев подписания отзыва требования должностным лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности).