Вопрос: Можно ли присоединить ООО (присоединяемая организация) к АО (основная организация) или сначала надо преобразовать АО в ООО?

Уставной капитал ООО - 10 000 руб. Уставной капитал АО - 1 000 000 руб.

Можно ли одновременно уменьшить уставной капитал основной организации (АО)?

Ответ подготовила: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ кандидат юридических наук Гентовт Ольга

Как следует из вопроса и пояснений, в результате реорганизации должно остаться одно ООО, которое в настоящее время является АО.

Реорганизация может быть проведена в два этапа:

1. Преобразование АО в ООО. Решение о реорганизации должно содержать в том числе порядок обмена акций АО на доли участников в уставном капитале ООО. Поскольку закон не запрещает увеличить или уменьшить размер уставного капитала ООО, создаваемого путем преобразования АО, по сравнению с уставным капиталом реорганизуемого АО, и не устанавливает какой-либо коэффициент обмена акций на соответствующие доли, то уставный капитал создаваемого ООО может быть меньше уставного капитала АО.
2. Присоединение действующего ООО к вновь созданному в результате преобразования ООО.

Отметим, что в рассматриваемом случае возможно также присоединение АО к ООО. В результате такой реорганизации АО прекратит свою деятельность.

1. Преобразование АО в ООО

При реорганизации акционерного общества в форме преобразования происходит смена организационно-правовой формы юридического лица. Акционерное общество вправе преобразоваться в ООО (п. 2 ст. 104 ГК РФ).

Порядок реорганизации акционерного общества в форме преобразования предусмотрен п. 1 ст. 57, п. 5 ст. 58 ГК РФ, ст. 20 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО). Порядок представления документов, необходимых для внесения в ЕГРЮЛ записей, связанных с реорганизацией АО, установлен Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации). Поскольку акция является ценной бумагой, то при реорганизации АО также должны быть соблюдены требования законодательства об эмиссии ценных бумаг.

 1) Принятие решения о реорганизации АО в форме преобразования

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме преобразования АО выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме преобразования (п. 2 ст. 20 Закона об АО). При подготовке к общему собранию акционеров (п. 1 ст. 54 Закона об АО) совет директоров помимо прочего утверждает:

- дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров - не может быть установлена более чем за 35 дней до даты проведения общего собрания акционеров (абзац третий п. 1 ст. 51 Закона об АО);

- повестку дня общего собрания акционеров. Поскольку ст. 53 Закона об АО не предусматривает право акционеров АО вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров в рассматриваемой ситуации, то сама повестка, включая формулировку выносимых на повестку дня вопросов, формируется советом директоров, в том числе именно совет директоров формирует списки лиц, входящих в органы управления создаваемого в результате преобразования юридического лица;

- форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями, которые направляются акционерам (вручаются, опубликовываются) не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров (пп. 2-3 ст. 60 Закона об АО).

Лица, имеющие право на участие в общем собрании, должны быть уведомлены о его проведении не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания акционеров (п. 1 ст. 52 Закона об АО).

Решение о реорганизации АО в форме преобразования должно отвечать требованиям, установленным п. 3 ст. 20 Закона об АО. Решение о реорганизации АО принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (подп. 2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО).

Решение о реорганизации в форме преобразования также должно содержать порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (подп. 3 п. 3 ст. 20 Закона об АО). Законодательно не установлен какой-либо коэффициент обмена акций на соответствующие доли при реорганизации АО в форме преобразования в ООО. Закон не запрещает увеличить или уменьшить размер уставного капитала ООО, создаваемого путем преобразования АО, по сравнению с уставным капиталом реорганизуемого акционерного общества.

 2) Уведомление регистрирующего органа о принятом решении, опубликование сообщения о реорганизации в Вестнике государственной регистрации

Пленум Верховного Суда РФ в п. 27 постановления от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указал, что при реорганизации в форме преобразования юридическое лицо на основании п. 1 ст. 60 ГК РФ обязано уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации. Аналогичную позицию занял регистрирующий орган (смотрите письма ФНС России от 29.07.2015 N ЕД-3-14/2874@, от 31.07.2019 N ПА-4-14/15056@). Поэтому в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомляется орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Закона о госрегистрации). В соответствии с абзацем вторым п. 5 ст. 58 ГК РФ при реорганизации АО в форме преобразования не требуется:

- опубликовывать уведомление о реорганизации в "Вестнике государственной регистрации" (смотрите также разъяснения специалистов ФНС, решение ФНС от 28.10.2015 N 64-p);

- досрочно исполнять обязательства перед кредиторами общества.

Ряд федеральных законов по-прежнему предусматривают необходимость исполнения этих обязанностей реорганизуемым в форме преобразования юридическим лицом (ст. 13.1 Закона о госрегистрации, ст. 15 Закона об АО). Но с 01.09.2014 правила, установленные данными федеральными законами, могут применяться только в части, не противоречащей ГК РФ (пп. 1, 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ).

Регистрирующий орган размещает в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц сведения, что в ЕГРЮЛ внесена запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, не позднее чем в течение 5 рабочих дней после внесения этих сведений в ЕГРЮЛ (подп. "б" п. 7, п. 8.3, п. 9 ст. 7.1 Закона о госрегистрации).

 3) Выкуп акций у акционеров в связи с принятием решения о реорганизации

При предъявлении акционерами АО, владельцами голосующих акций, голосовавшими на общем собрании против принятия решения о реорганизации АО или не принимавшими участия в голосовании, требования о выкупе принадлежащих им акций общество выкупает эти акции (п. 1 ст. 75, ст. 76 Закона об АО).

 4) Государственная регистрация создаваемого в результате преобразования ООО

Документы на государственную регистрацию могут быть поданы по истечении 3 месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации (письма ФНС от 27.08.2015 N ГД-3-14/3272@, от 29.07.2015 N ЕД-3-14/2874@, от 31.07.2019 N ПА-4-14/15056@). С момента государственной регистрации юридического лица, которое создается в результате реорганизации (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 1 ст. 16 Закона о госрегистрации, п. 4 ст. 15 Закона об АО):

- реорганизация АО в форме преобразования считается завершенной;

- преобразованное АО считается прекратившим свою деятельность.

Сведения о внесении в ЕГРЮЛ записи о создании юридического лица, образованного при преобразовании, также размещаются регистрирующим органом в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц не позднее чем в течение 5 рабочих дней после внесения этих сведений в ЕГРЮЛ (подп. "а" п. 7, п. 8.3, п. 9 ст. 7.1 Закона о госрегистрации).

 5) Уведомление Банка России об уменьшении ценных бумаг АО

Поскольку при реорганизации в форме преобразования ценные бумаги реорганизуемого АО погашаются (п. 45.8 Положения Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг", (далее - Стандарты эмиссии), то регистратор АО, деятельность которого прекращена в результате преобразования, обязан уведомить Банк России о погашении всех размещенных акций АО - эмитента в связи с реорганизацией. Уведомление об изменении сведений должно быть направлено в Банк России не позднее 3 рабочих дней с даты совершения регистратором операции по списанию всех или части ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) эмитента с эмиссионного счета при их погашении (пп. 70.2, 71.3 Стандартов эмиссии).

2. Присоединение действующего ООО к созданному в результате преобразования ООО

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (п. 1 ст. 53 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Общий порядок реорганизации предусмотрен ст. 57-60.2 ГК РФ, ст. 51 и 53 Закона об ООО, Законом о госрегистрации.

 1) Принятие решения о реорганизации общим собранием участников (единственным участником) каждого общества, участвующего в реорганизации (п. 1 ст. 57 ГК РФ, подп. 11 п. 2 ст. 33, ст. 39, п. 2 ст. 53 Закона об ООО)

Проведению общего собрания предшествует подготовка к его созыву. Порядок созыва общего собрания предусмотрен ст. 36 Закона об ООО. Согласно п. 2 ст. 53 Закона об ООО общее собрание участников каждого ООО, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.

Таким образом, при подготовке к проведению общего собрания необходимо подготовить проекты вышеуказанных документов, включая проект передаточного общества при его составлении. Для подготовки передаточного акта проводится инвентаризация активов и обязательств общества (ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"). Решение о реорганизации должно быть принято единогласно общим собранием участников каждого общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Требований к содержанию договора о присоединении законодательство практически не содержит, за исключением указания на то, что в нем должны содержаться сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников обществ, а также может предусматриваться внесение изменений в устав ООО, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст. 53 Закона об ООО). Например, может предусматриваться увеличение уставного капитала ООО в связи с увеличением количества участников общества вследствие реорганизации.

Полагаем, что договор о присоединении должен содержать сведения о новом составе участников присоединяющего общества и размерах их долей. Поскольку иного законом не установлено, договор о присоединении от имени обществ, участвующих в присоединении, подписывается единоличным исполнительным органом таких обществ (п. 3 ст. 40 Закона об ООО, смотрите также постановление АС Поволжского округа от 18.05.2017 N Ф06-19932/17).

При реорганизации в форме присоединения с участием более двух юридических лиц, заключается один совместный договор о присоединении (постановление АС Поволжского округа от 03.08.2017 N Ф06-23149/17, п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3 (2017), направленного письмом ФНС России от 11.10.2017 N ГД-4-14/20509@).

В соответствии с п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО при присоединении общества подлежат погашению:

1) принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;

2) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу;

3) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

4) принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.

Участники присоединяемого ООО становятся участниками общества, к которому осуществляется присоединение, за исключением случая, когда участником присоединяемого общества является само присоединяющее общество. Нарушение данного условия может явиться основанием для отказа в государственной регистрации (п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 4 (2017), направленного письмом ФНС России от 28.12.2017 N ГД-4-14/26814@, определение ВС РФ от 15.03.2018 N 303-КГ18-669).

 2) Уведомление органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц

В течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомляется орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Уведомление направляется ООО, которое последним приняло решение о реорганизации, либо обществом, которое определено решением о реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Закона о госрегистрации). Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации (подп. "т" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации).

 3) Уведомление кредиторов общества

После внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации уведомляются кредиторы ООО путем опубликования уведомлений о реорганизации в журнале "Вестник государственной регистрации" (п. 5 ст. 51 Закона об ООО, п. 2 ст. 13.1 Закона о госрегистрации, абзац второй п. 1 ст. 60 ГК РФ).

 4) Размещение сведений на Федресурсе

Юридическому лицу необходимо размещать в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц (http://www.fedresurs.ru) уведомление о реорганизации юридического лица с указанием сведений о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форме реорганизации, описания порядка, сроков и условий для предъявления требований его кредиторами, иных сведений, предусмотренных федеральным законом (подп. "н.6" п. 7, п. 8, п. 8.3, абзац второй п. 9 ст. 7.1 Закона о госрегистрации, абзац второй п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@).

Также регистрирующий орган размещает в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц сведения, что в ЕГРЮЛ внесена запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, не позднее чем в течение 5 рабочих дней после внесения этих сведений в ЕГРЮЛ (подп. "б" п. 7, п. 8.3, п. 9 ст. 7.1 Закона о госрегистрации).

 5) Исполнение требований кредиторов

При предъявлении кредиторами, права требования которых возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации, требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков общество до завершения реорганизации в установленном порядке исполняет эти требования (п. 2 ст. 60 ГК РФ).

 6) Проведение совместного общего собрания участников

В сроки и в порядке, предусмотренные договором о присоединении, проводится совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, которое вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст. 53 Закона об ООО).

 7) Государственная регистрация прекращения деятельности присоединяемого ООО

Подача документов возможна после истечения 30 дней с даты второго опубликования уведомления о реорганизации ООО в журнале "Вестник государственной регистрации" и 3 месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации. Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ. С этого момента присоединяющее общество считается реорганизованным (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 3 ст. 51 Закона об ООО, п. 5 ст. 16 Закона о госрегистрации). Сведения о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении присоединенного юридического лица также размещаются регистрирующим органом в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц не позднее чем в течение 5 рабочих дней после внесения этих сведений в ЕГРЮЛ (подп. "д" п. 7 ст. 7.1, п. 8.3, п. 9 ст. 7.1 Закона о госрегистрации). Если в устав продолжающего деятельность ООО вносятся изменения, меняется состав участников ООО или размер принадлежащих им долей либо иные сведения, то необходимо произвести государственную регистрацию изменений, внесенных в устав, подать документы на внесение соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (ст. 17 Закона о госрегистрации).