С сегодняшнего дня нужно знать своих бенефициаров
Журнал АО
Сегодня 21 декабря 2016 года вступила в силу новая статья 6.1 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон № 115-ФЗ), устанавливающая обязанность для юридических лиц вести учёт своих бенефициарных владельцев и раскрывать информацию о них.
…А это значит, что, начиная с сегодняшнего дня юридическим лицам необходимо в кратчайшие сроки принять меры по установлению своих бенефициарных владельцев1.
ПОНЯТИЕ БЕНЕФИЦИАРНОГО ВЛАДЕЛЬЦА
Для целей применения статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 % в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия.
…Поскольку статья 6.1 Закона № 115-ФЗ не раскрывает того, что закладывается в понятие «возможности контролировать действия юридического лица», то юридическое лицо может отнести к бенефициарному владельцу по признаку контроля, к примеру, генерального директора юридического лица (единоличный исполнительный орган).
1. Располагать информацией о своих бенефициарных владельцах.
2. Принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению определенных сведений в отношении своих бенефициарных владельцев.
Закон № 115-ФЗ содержит исключения по субъектному составу лиц, на которых указанные обязанности не распространяются (пункт 2 статьи 6.1. и абзац 2-5 подпункта 2 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ).
К ним отнесены:
• органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, учреждения, находящиеся в их ведении, государственные внебюджетные фонды, государственные корпорации или организации, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50 % акций (долей) в капитале;
• международные организации, иностранные государственные или административно-территориальные единицы иностранных государств, обладающие самостоятельной правоспособностью;
• эмитенты ценных бумаг, допущенные к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (далее — эмитент ценных бумаг, допущенных к организованным торгам);
• иностранные организации, ценные бумаги которых прошли процедуру листинга на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России;
…Как видно из пункта 1 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ, за исключением лиц, указанных выше, обязанность, распространяется на всех юридических лиц в понимании статьи 48 ГК РФ, в том числе на корпоративные коммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.
… В целом анализ положений статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ показывает, что юридическое лицо обладает правом самостоятельно делать вывод о том, кто является его бенефициарным владельцем, исходя из конкретных обстоятельств, параметров, установленных пунктом 8 данной статьи, а также имеющихся в его распоряжении документов и сведений.
• фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая),
• гражданство,
• дату рождения,
• реквизиты документа, удостоверяющего личность,
• данные миграционной карты,
• данные документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ,
• адрес места жительства (регистрации) или места пребывания,
• идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).
В соответствии с пунктом 3 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ юридические лица обязаны:
1. регулярно, но не реже одного раза в год обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию;
2. хранить информацию о своих бенефициарных владельцах и о принятых мерах по установлению в отношении них сведений не менее пяти лет со дня получения такой информации.
В целях подтверждения выводов об определении физического лица в качестве своего бенефициарного владельца юридическое лицо должно хранить документы, на основании которых был сделан соответствующий вывод. Если документы получены из иностранного государства, то они должны быть надлежащим образом легализованы.
Кроме того, с целью соблюдения требований о периодичности обновлении информации о своих бенефициарных владельцах юридическому лицу необходимо фиксировать дату установления сведений о бенефициарном владельце, и контролировать последующее обновление таких сведений не позднее одного года с даты их установления.
… Если юридическому лицу не удалось установить бенефициарного владельца, то в этом случае оно обязано будет в случае необходимости предоставить доказательства того, что им были предприняты все возможные меры по установлению сведений в отношении своих бенефициарных владельцев.
Доказательством этого может служить переписка с учредителями (участниками) юридического лица, различные информационные запросы, направлявшиеся в государственные органы, в том числе иностранные, и ответы на них, распечатки информационных баз данных и прочие документы, которые демонстрируют, что юридическое лицо всячески пыталось установить своего бенефициарного владельца.
КАК ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО МОЖЕТ ПОЛУЧИТЬ ИНФОРМАЦИЮ О СВОИХ БЕНЕФИЦИАРНЫХ ВЛАДЕЛЬЦАХ?
Пункт 4 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ предоставляет юридическим лицам право запрашивать у физических и юридических лиц, являющихся учредителями или участниками данного юридического лица или иным образом контролирующих его, информацию, необходимую для установления своих бенефициарных владельцев.
В свою очередь пунктом 5 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ на вышеуказанных лиц возложена встречная обязанность представлять данному юридическому лицу имеющуюся у них информацию, необходимую для установления его бенефициарных владельцев. Таким образом, представляется, что у юридического лица не должно возникнуть трудностей при сборе данных о своих бенефициарных владельцах при условии добросовестного поведения обеих сторон.
На практике стороны не всегда будут работать слаженно, а потому юридическое лицо, запросившее надлежащим образом информацию, может при необходимости использовать неисполнение запрошенными лицами их обязанности, предусмотренной пунктом 5 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ, в качестве аргумента в свою защиту. Факты неисполнения запрошенными лицами таких запросов следует фиксировать в рамках принятых мер по установлению сведений в отношении своих бенефициарных владельцев.
… Закон не предусматривает ответственность для юридических или физических лиц за неисполнение запроса юридического лица, направленного в целях получения информации о своих бенефициарных владельцах.
Юридическое лицо имеет право использовать все доступные ему способы получения информации о своих бенефициарных владельцах, например:
• анкетирование участников юридического лица (направление участникам опросников);
• изучение учредительных документов самого юридического лица и его учредителей (участников);
• устный опрос учредителей (участников) и иных физических лиц с занесением установленной информации в соответствующую анкету;
• использование внешних доступных юридическому лицу на законных основаниях источников информации;
• иные меры по усмотрению юридического лица.
…В соответствии с положениями статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ передача юридическому лицу информации, необходимой для установления его бенефициарных владельцев, не является нарушением законодательства о персональных данных, поэтому возможный отказ в представлении юридическому лицу сведений со ссылкой на законодательство о персональных данных будет несостоятельным.
КТО ВПРАВЕ ЗАПРАШИВАТЬ У ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА ИНФОРМАЦИЮ О ЕГО БЕНЕФИЦИАРНЫХ ВЛАДЕЛЬЦАХ?
В пункте 6 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ установлено, что юридические лица обязаны представлять документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев предусмотренных сведений по запросу уполномоченного органа, налоговых органов или иного федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ.
На сегодняшний день запрашивать такую информацию имеют право только Росфинмониторинг и ФНС России. После принятия соответствующего акта Правительства РФ перечень субъектов будет расширен.
ПОРЯДОК И СРОКИ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ИНФОРМАЦИИ О БЕНЕФИЦИАРНЫХ ВЛАДЕЛЬЦАХ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Порядок и сроки представления информации о бенефициарных владельцах юридического лица и о принятых мерах по установлению в отношении таких бенефициарных владельцев сведений определяются Правительством РФ. Однако соответствующий акт Правительства Российской Федерации также в настоящее время не принят, в связи с чем вопрос порядка и сроков представления указанной информации временно остается неурегулированным.
РАСКРЫТИЕ ИНФОРМАЦИИ О БЕНЕФИЦИАРНЫХ ВЛАДЕЛЬЦАХ В ОТЧЁТНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
В соответствии с пунктом 7 статьи 6.1 Закона № 115-ФЗ: «7. Информация о бенефициарных владельцах юридического лица раскрывается в его отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.».
Данный пункт содержит отсылочные нормы, которые охватывают случаи, когда отчетность, которую представляет юридическое лицо, может содержать информацию о бенефициарных владельцах.
К такой отчётности, можно отнести отчётность, которая в настоящее время предусмотрена в законодательстве о рынке ценных бумаг, содержащем понятия контролирующего лица и аффилированных лиц, либо законодательстве о бухгалтерском учете, предусматривающем раскрытие сведений о юридических и (или) физических лицах, способных оказывать влияние на деятельность организации, составляющей бухгалтерскую отчетность (связанные стороны). К примеру, бенефициарный владелец может быть также отнесен к связанной стороне и сведения о нем будут подлежать раскрытию в рамках законодательства о бухгалтерском учете.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕПРЕДСТАВЛЕНИЕ СВЕДЕНИЙ О БЕНЕФИЦИАРНЫХ ВЛАДЕЛЬЦАХ
Одновременно со статьёй 6.1 Закона № 115-ФЗ КоАП РФ был дополнен статьей 14.25.1. , которая предусматривает административную ответственность за неисполнение юридическим лицом обязанностей:
• по установлению,
• обновлению,
• хранению информации о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, определенных законодательством.
Совершение административного правонарушения по статье 14.25.1 КоАП РФ предусматривает ответственность в виде административного штрафа:
• на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей,
• на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Важно! В рамках административного производства по статье 14.25.1 КоАП РФ предметом рассмотрения может также стать оценка достаточности (обоснованности и доступности в сложившихся обстоятельствах) предпринятых юридическим лицом мер по установлению сведений о бенефициарном владельце.
… Юридическое лицо также может быть привлечено к ответственности за непредставление по запросу уполномоченных органов информации о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, определенных законодательством.
_______________
1. Здесь и далее приведены цитаты из статьи Таркина В.А. Раскрытие информации о бенефициарных владельцах, ДЕКАБРЬ 12 (151) 2016
